Вимога про усунення порушень.
1. Відповідно до Технічної специфікації ВИМОГИ ДО ПРЕДМЕТУ ЗАКУПІВЛІ 15840000-8 какао; шоколад та цукрові кондитерські вироби (набір цукерок - новорічні подарунки) (ДОДАТОК 2) до тендерної документації:
«1. Учасник підтверджує відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам (застосування заходів із захисту довкілля) до предмету закупівлі, встановленим у тендерній документації.
2. Учасник відповідає за достовірність наданої інформації щодо складу та якості набору цукерок- новорічні подарунки.
1.3. Склад набору:
не менше ніж 75% від загальної ваги цукерок - глазуровані шоколадною глазур’ю;
не менше ніж 7 % від загальної ваги цукерок зі збивним корпусом, глазуровані шоколадною глазур’ю;
не більш ніж 18% від загальної ваги цукерок - нугаподібні глазуровані шоколадною або кондитерською глазур’ю.
1.4. Льодяникова карамель, льодяникова карамель з начинкою, льодяникова карамель на паличці та вафельна цукерка не допустимі.
1.5. Якість товару повинна відповідати діючим вимогам державнихстандартів та нормативів (ДСТУ 4135-2014 і підтверджуватися декларацією виробника)».
Шоколадна глазур — глазур, до складу якої входить щонайменше 25 % загального сухого залишку какао-продуктів, у тому числі не менше 12 % какао-масла.
Кондитерська глазур — глазур, що складається з цукру, какао-продуктів і жиру — замінника какао-масла лауринового або нелауринового типу. Таким чином шоколадна глазур і кондитерська глазур це різні види глазурі.
У ФОП Аврахова К.Г. вказаний склад цукерок, який не відповідає вимогам замовника в частині цукерок не меншеніж 75% від загальної ваги цукерок- глазуровані шоколадною глазур’ю, а саме, запропоновані у складі новорічного подарунку ФОП Аврахова К.Г. цукерки:
1. Тузя класік, виробник ПП ВТК «ЛУКАС»;
2. Бабусіни байки, виробник ЗАТ «Житомирські ласощі»;
3. Тофік, виробник ЗАТ «Житомирські ласощі»;
4. Мішутка, виробник АТ ВО «КОНТІ»;
які не є цукерками глазурованими шоколадною глазур’ю, оскільки вони є цукерками глазурованими кондитерською глазур’ю, що підтверджується інформацією, яка є у вільному доступі на сайтах виробників ТМ «ЛУКАС», ЗАТ «Житомирські ласощі», АТ ВО «КОНТІ».
Отже, тендерна пропозиція ФОП Аврахова К.Г. не відповідає технічним вимогам замовника викладеним в тендерній документації. Згідно пункту 4 частини першої статті 30 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації. У зв’язку з цим вимагаємо виправити допущену вами помилку скасувати рішення про визнання переможцем закупівлі, повідомлення про намір укласти договір з ФОП Аврахова К.Г. та відхилити тендерну пропозицію ФОП Аврахова К.Г., як таку, що не відповідає технічним вимогам тендерної документації. В іншому випадку ми вимушені будемо звернутися до відповідних контролюючих органів, в тому числі до Антимонопольного Комітету України.

2. Додатково звертаємо увагу замовника на те, що у складі тендерної пропозиції ФОП Аврахова К.Г. міститься відгук без дати та вих.номеру від ФОП Пономаренко В.О. та копія договору №356 від 15.12.2017 укладеного з ФОП Пономаренко В.О., яка також є учасником даної процедури закупівлі. Тендерна пропозиція ФОП Пономаренко В.О. відхилена замовником у зв’язку з відсутністю жодних документів встановлених тендерною документацію (Протокол №883 від 21.11.2019), тоді коли тендерна пропозиція ФОП Аврахової К.Г. визнана переможцем торгів (Протокол №886 від 21.11.2019).
У розумінні Закону України «Про захист економічної конкуренції» від 11.01.2001 року N2210-III (далі-Закон), узгодженими діями є укладення суб'єктами господарювання угод (договорів) у будь-якій формі, прийняття об'єднаннями рішень у будь-якій формі, а також будь-яка інша погоджена конкурентна поведінка (діяльність, бездіяльність) суб'єктів господарювання. Антиконкурентними узгодженими діями є узгоджені дії, які призвели чи можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції, зокрема, антиконкурентними узгодженими діями визнаються узгоджені дії, які стосуються спотворення результатів торгів, аукціонів, конкурсів, тендерів (змова на тендері).
Враховуючи вищевикладене, змагальність між ФОП Авраховою К.Г. та ФОП Пономаренко В.О. відсутня, оскільки їх антиконкурентна узгоджена поведінка під час участі у торгах не відповідає самій суті конкурсу. Згідно зі статтею 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» конкуренція – це змагання між суб’єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб’єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб’єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб’єкт господарювання не може визначати умови обороту товару на ринку. Закон України «Про захист економічної конкуренції» допускає досягнення переваг за рахунок саме власних досягнень суб’єктів господарювання. У випадку ж, коли учасники торгів домовляються (узгоджують свою поведінку між собою) один з одним щодо умов своїх тендерних пропозицій, то усувається й самостійність в їх поведінці, та, як наслідок, і конкуренція між ними під час проведення процедур закупівель. Якщо ж учасники замінили конкуренцію між собою на координацію, то покупець не отримує той результат, який би він отримав в умовах справжньої конкуренції. За результатами таких торгів перемога одним із учасників отримується не внаслідок конкурентного відбору, наявність чого відповідно до законодавства є обов’язковою умовою при визначенні переможця. Тому такі узгоджені дії учасників торгів (тендерів) спотворюють ці ж самі торги (тендери).
Відповідно до частини першої статті 5 Закону України «Про захист економічної конкуренції» будь-яка погоджена поведінка є узгодженими діями. Частиною першою статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» передбачено, що узгоджені дії, які призвели чи можуть призвести до усунення конкуренції, є антиконкурентними узгодженими діями. Антиконкурентними узгодженими діями відповідно до пункту 4 частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» визначаються, зокрема, узгоджені дії, які стосуються спотворення результатів торгів. Вчинення антиконкурентних узгоджених дій забороняється і тягне за собою відповідальність згідно із цим законом.
Разом з тим, якщо у замовника є обґрунтовані підозри змови, він може звернутись до територіального відділення Антимонопольного комітету в своїй області.