Відповідь замовника на пояснення

Дата: 2020-12-02 15:16:16

Пояснення

На Ваш запит від 27.11.2020 у межах проведення моніторингу закупівлі: «код за ДК 021:2015 – 09310000-5 Електрична енергія (активна електрична енергія)», очікуваною вартістю 52220240,17 грн. (UA-2019-09-24-000504-b) повідомляємо наступне.

1. Щодо підстав внесення змін до істотних умов договору.
Процедура закупівлі за предметом «код за ДК 021:2015 – 09310000-5 Електрична енергія (активна електрична енергія)», а отже й виконання договору здійснюється у відповідності до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон), в редакції яка діяла до 19.04.2020.
Згідно з п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону, істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.
Ані законом, ані іншими нормативно – правовими актами України не встановлені відрізки часу та періоди, як підстава для визначення коливання ціни товару, а отже, це може бути як один день, так і декада, місяць тощо.
Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» з 01.07.2019 почав діяти балансуючий ринок та ринок допоміжних послуг, ринок «на добу наперед» та внутрішньодобовий ринок, довгосторонні договори.
Варто зазначити, що згідно з п. 3.1.1. глави 3.1. розділу ІІІ Правил роздрібного ринку електричної енергії, постачання (продаж) електричної енергії споживачу здійснюється за договором про постачання електричної енергії обраним споживачем електропостачальником, який отримав відповідну ліцензію, за вільними цінами, крім постачання електричної енергії постачальником універсальної послуги або постачальником «останньої надії».
З урахуванням вищезазначених змін у структурі ринку електричної енергії, кінцева ціна електропостачальника за вільними цінами складається з таких складових:
- закупівельна ціна на електричну енергію як товар (ціна, за якою електропостачальник закупив електричну енергію на ринку електричної енергії);
- тариф на послуги з передачі електричної енергії;
- тариф на послуги з розподілу електричної енергії оператора системи розподілу;
- тариф (ціна) на послуги електропостачальника (ціна на послуги електропостачальника визначається самостійно).
Оприлюднення результатів торгів на ринку «на добу на перед» та внутрішньодобовому ринку забезпечує ДП «Оператор ринку» на своєму вебсайті www.oree.com.ua.
Відповідно до листа Міністерства економічного розвитку та торгівлі України вих. № 3304-04/33869-06 від 14.08.2019, для документального підтвердження факту коливання ціни електричної енергії на ринку, сторони можуть використовувати інформацію з вищезазначеного сайту.
Окрім того, перелік органів, установ та організацій, які уповноважені надавати відповідну інформацію щодо коливання ціни електричної енергії на ринку та перелік документів не є вичерпаним.
1.1. Додаткова угода № 1 від 06.02.2020.
Відповідно до експертного висновку Черкаської торгово - промислової палати № О – 23/02 від 10.01.2020, середньозважена вартість електроенергії на РДН за грудень 2019 року складала 1207,80 грн. без ПДВ, а за період з 01.01.2020 по 10.01.2020 – 1366,06 грн. без ПДВ, тобто відсоток подорожчання вартості електричної енергії за перші дні січня по відношенню до грудня місяця 2019 складає 13,10%.
Звертаємо увагу, що вартість електричної енергії, що зазначається на вебсайті ДП «Оператор ринку» є результатом торгів (так звана закупівельна вартість електричної енергії для електропостачальників), але не є законодавчовстановленим тарифом, оскільки вартість електричної енергії залежить від інших складових, а отже, не зобов’язує Постачальника постачати Замовникові електричну енергію за даними цінами. Електрична енергія постачається споживачам за вільними цінами, а її вартість є динамічною та змінюється щоденно.
За даними аналізу ринку електроенергії, наявне коливання ціни електроенергії на ринку в бік збільшення, а саме: середньозважена ціна електричної енергії згідно даних ДП «Оператор ринку» становила:
- за період з 16.12.2019 по 31.12.2019 – 1,17525 грн без ПДВ за 1 кВт.год.;
- за період з 01.01.2020 по 31.01.2020 року – 1,3487 грн без ПДВ за 1 кВт.год..
Таким чином, на підставі обґрунтованого та документально підтвердженого коливання ціни електричної енергії в бік збільшення, 06.02.2020 між сторонами була підписана до договору додаткова угода № 1 та змінена ціна за одиницю товару в бік збільшення, у суворій відповідності до вимог Закону, із застосуванням ч. 3 ст. 631 ЦК України, т.б. з 01.01.2020.
1.2. Додаткова угода № 2 від 06.02.2020
У зв’язку з затвердженням постанови НКРЕКП від 10.12.2019 № 2668 «Про встановлення тарифів на послуги з передачі електричної енергії ПРАТ «НЕК «УКРЕНЕРГО» на 2020 рік», керуючись п. 7 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» та п. 7 ст. 13.6 Договору, Сторони уклали додаткову угоду № 2 від 06.02.2020 та збільшили ціну за одиницю товару (в частині збільшення вартості послуги з передачі електроенергії).
Після збільшення тарифу на послугу з передачі електричної енергії, вартість 1 кВт.год склала 2,25575 грн. з ПДВ.

2. Щодо підстав повідомлення про внесення змін до договору додатковою угодою № 4 від 18.02.2020 у березні 2020 року.
Ураховуючи вимоги статті 10 Закону (в редакції, що діяла до 19.04.2020), замовники самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднюють на вебпорталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, повідомлення про внесення змін до договору та звіт про виконання договору.
Разом з тим, виходячи зі змісту пункту 5 частини першої статті 1 Закону, договір про закупівлю укладається між замовником і учасником за результатами проведення однієї з процедур закупівель, передбачених статтею 12 Закону. Тому, форма повідомлення про внесення змін до договору, яка була затверджена наказом Мінекономрозвитку від 22.03.2016 № 490 та діяла до 11.06.2020, передбачала зазначення випадків для внесення змін до істотних умов договору згідно з частиною четвертою статті 36 Закону.
Ураховуючи викладене, повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю у розумінні Закону оприлюднюється відповідно до статті 10 Закону замовником саме у разі внесення змін до істотних умов такого договору у випадках, передбачених частиною четвертою статті 36 Закону.
Та сама думка міститься у листі Міністерства економічного розвитку і торгівлі України № 3302-06/38247-06 від 25.11.2016 та у Коментарях до законодавства України про публічні закупівлі, що підготовлені експертами проекту ЄС «Гармонізація системи державних закупівель в Україні зі стандартами ЄС», схваленими Мінекономрозвитку (вхід. № 07/1160-17 від 06.01.2017).
Істотні умови договору додатковою угодою № 4 від 18.02.2020 не змінювалися (лише передбачалось джерело фінансування – бюджетні кошти), а отже, у Замовника не виникає обов’язку оприлюднювати інформацію протягом трьох робочих днів, у відповідності до ст. 10 Закону.
Таким, чином підприємство «Запоріжелектротранс» мало право взагалі не оприлюднювати додаткову угоду № 4 до договору у електронній системі закупівель ProZorro, а отже, і порушення з боку Замовника у сфері закупівель в цій частині, відсутнє.

3. Щодо не внесення інформації у форму повідомлення змін до договору в частині загальної суми договору та кількості товару.
Пунктом 2 частини 4 статті 36 Закону передбачено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.
Відповідно до додаткових угод №№ 1 та 2 від 06.02.2020, підприємство «Запоріжелектротранс» на підставі обґрунтованих та документально підтверджених коливань вносило зміни саме до пункту договору, яким передбачена ціна за одиницю товару, та не вносило змін до загальної суми договору, а отже, підстав для відображення у формах повідомлення змін до договору інших даних (зокрема загальної суми договору та кількості) окрім зміни ціни за одиницю товару, не було.
Примірним договором про постачання електричної енергії споживачу (додаток № 5 до Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕЕ № 312 від 14.03.2018) взагалі не передбачається зазначення кількості електричної енергії, що постачається споживачеві, та загальна сума договору.
Замовник самостійно доповнив примірний договір пунктами 5.14 та 5.15 зазначивши загальну суму договору та ціну за одиницю товару.
При внесені змін, підприємство змінило редакцію пункту 5.15. (зміна ціни за одиницю товару), без зміни загальної суми договору, що не є порушенням Закону.
Додатково повідомляємо, що з метою урегулювання спірного питання, виявленого в результаті проведення моніторингу, керуючись ч. 3 ст. 631 ЦК України, 30.11.2020 між підприємством «Запоріжелектротранс» та ТОВ «ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ» укладено додаткову угоду № 23, якою змінена загальна сума договору, та скорегований обсяг закупівлі у відповідності до вартості електричної енергії з урахуванням збільшення ціни за одиницю товару, та розповсюджена дія даної угоди з 01.01.2020.

• пояснення
• висновок ТПП
• лист Мінекономіки
• Електронний підпис