Підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати:
22 серпня 2019 року Державна фіскальна служба України (надалі – Замовник) на веб-порталі Уповноваженого органу (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-08-22-003070-c) оголошено відкриті торги за предметом закупівлі: Консультаційні послуги з питань систем та з технічних питань – за кодом ДК 021:2015: 72220000-3 (Послуги з розроблення та впровадження комплексної системи захисту інформації в інформаційно-телекомунікаційній системі «Податковий блок») (ID закупівлі: UA-2019-08-22-003070-c) (надалі – Предмет закупівлі).
Повідомляємо, що 16 жовтня 2019 року Замовник, всупереч положень статті 30 Закону України «Про публічні закупівлі», безпідставно та незаконно відхилив тендерну пропозицію Державного підприємства «Українські спеціальні системи» за Предметом закупівлі. Рішення щодо відхилення тендерної пропозиції Державного підприємства «Українські спеціальні системи» оформлене Протоколом засідання тендерного комітету Державної фіскальної служби України від 16 жовтня 2019 року №462 (див. додаток 2) (надалі – Протокол засідання від 16.10.2019 №462).
Підставою для відхилення тендерної пропозиції Державного підприємства «Українські спеціальні системи» згідно Протоколу засідання від 16.10.2019 №462 є відсутність експертного висновку №04/03/02-4053дск від 28.10.2016 до комп’ютерної програми, спеціального програмного забезпечення сервера «CryptoProxy», АЧСА.32248356.00121-01, що вказано в Додатку 1 «Специфікація програмних засобів криптографічного захисту IP-трафіку необхідних для побудови комплексної системи захисту інформації, інформаційної-телекомунікаційної системи на базі IP-шифратора CryptoIP-VPN Client/Server» до авторизаційного листа ТОВ «Автор» від 12.09.2019 №12/09-1.
Даний факт не відповідає дійсності з огляду на наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ тендерної документації на закупівлю за Предметом закупівлі, тендерна пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), та завантаження файлів з, в тому числі, інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, а також відповідну технічну специфікацію (у разі потреби (плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі) згідно з додатком 4 до тендерної документації.
Згідно з додатком 4 до тендерної документації, на підтвердження відповідності пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним вимогам до предмета закупівлі, учасником у складі пропозиції надається:
– у разі, якщо Виконавець не є виробником запропонованого програмного або апаратно-програмного засобу, він повинен надати авторизаційні листи від виробників кожної позиції програмного або апаратно-програмного засобу або їх офіційних представництв в Україні для даної закупівлі із зазначенням найменування замовника, номера оголошення торгів у системі публічних закупівель, який підтверджує повноваження Виконавця від виробника програмного або апаратно-програмного засобу або його офіційного представництва в Україні на постачання програмного або апаратно-програмного засобу;
– експертні висновки компонентів підсистеми криптографічного захисту інформації, згідно додатку 8 до Положення про державну експертизу в сфері криптографічного захисту інформації, затвердженого наказом Адміністрації Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України від 23.06. 2008 № 100 (зі змінами).
Державним підприємством «Українські спеціальні системи» у складі тендерної пропозиції було надано в тому числі авторизаційний лист ТОВ «Автор» з додатками (див. додаток 3):
– Специфікація програмних засобів криптографічного захисту IP-трафіку необхідних для побудови комплексної системи захисту інформації, інформаційної-телекомунікаційної системи на базі IP-шифратора CryptoIP-VPN Client/Server;
– копії експертних висновків щодо кожного програмного засобу.
Щодо експертного висновку №04/03/02-4053дск від 28.10.2016 до комп’ютерної програми, спеціального програмного забезпечення сервера «CryptoProxy», АЧСА.32248356.00121-01, в авторизаційному листі ТОВ «Автор» було вказано, що даний висновок не може бути надано в публічний простір оскільки має гриф «Для службового користування». Водночас зазначено, що у випадку необхідності, за письмовим запитом, буде забезпечено ознайомлення з документом Замовника у відповідності до порядку, що встановлений для ознайомлення з таким видом документів.
Документом, що визначає єдині вимоги до ведення обліку, зберігання, використання і знищення документів та інших матеріальних носіїв інформації, що містять службову інформацію є Типова інструкція
про порядок ведення обліку, зберігання, використання і знищення документів та інших матеріальних носіїв інформації, що містять службову інформацію, затверджена постановою Кабінету Міністрів України
від 19 жовтня 2016 р. №736.
Згідно з пунктом 11 даної Інструкції, забороняється використовувати для передачі службової інформації відкриті канали зв’язку.
Частиною першою статті 14 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що подання інформації під час проведення процедури закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель.
Відповідно до пункту 6 частини першої статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі», електронна система закупівель – інформаційно-телекомунікаційна система, що забезпечує проведення процедур закупівель, створення, розміщення, оприлюднення та обмін інформацією і документами в електронному вигляді, до складу якої входять веб-портал Уповноваженого органу, авторизовані електронні майданчики, між якими забезпечено автоматичний обмін інформацією та документами.
Таким чином, враховуючи вимоги законодавства щодо доступу до інформації з обмеженим доступом, документи, що містять службову інформацію, не можуть бути оприлюднено на загальнодоступному онлайн ресурсі.
Окремо слід зазначити, що Замовником під час надання роз’яснень щодо тендерної документації, на прохання надати технічний опис ІТС «Податковий блок», який відсутній у додатку 4 до тендерної документації, було надано відповідь наступного змісту:
«Частиною першою статті 21 Закону України від 02 жовтня 1992 року № 2657-ХІІ «Про інформацію» визначено, що інформацією з обмеженим доступом є конфіденційна, таємна та службова інформація.
ІТС «Податковий блок» відноситься до об’єктів критичної інфраструктури, реалізація загроз на які відповідно до Загальних вимог до кіберзахисту об’єктів критичної інфраструктури, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 19.06.2019 № 518, може призвести до виведення їх з ладу або порушення функціонування.
Технічний опис ІТС «Податковий блок» містить відомості, які належать до службової інформації та не може розповсюджуватись відповідно до п. 3 Переліку відомостей, які містять службову інформацію в органах Державної фіскальної служби України (далі – ДФС), затвердженого наказом ДФС від 28.08.2014 № 88 (зі змінами та доповненнями).
Документація на ІТС «Податковий блок» (в тому числі технічний опис) буде надана переможцю даної закупівлі, визначеному за результатами електронного аукціону.»
Враховуючи вищевикладене, можна зробити висновок, що Замовник під час проведення процедури закупівлі володів інформацією про порядок використання документів, що містять службову інформацію.
Разом з тим, під час розгляду тендерної пропозиції Державного підприємства «Українські спеціальні системи», застереження щодо не можливості надання в публічний простір документу, що має гриф «Для службового користування» та пропозиції ознайомлення з документом у відповідності до порядку, що встановлений для ознайомлення з таким видом документів, тендерним комітетом Державної фіскальної служби України не були враховані та не відображені в Протоколі засідання від 16.10.2019 №462.
При цьому, згідно частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Таким чином, підстава для відхилення тендерної пропозиції Державного підприємства «Українські спеціальні системи» є такою, що грубо порушує права учасника та законодавство у сфері публічних закупівель.

Обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи:
Згідно абзацу другого статті 42 Конституції України, держава забезпечує захист конкуренції у підприємницькій діяльності. Не допускаються зловживання монопольним становищем на ринку, неправомірне обмеження конкуренції та недобросовісна конкуренція. Види і межі монополії визначаються законом.
Статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що закупівлі здійснюються за такими принципами як добросовісна конкуренція серед учасників, максимальна економія та ефективність, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінація учасників, об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій, запобігання корупційним діям і зловживанням.
Враховуючи вищевикладене, констатуємо, що дії Замовника щодо відхилення тендерної пропозиції Державного підприємства «Українські спеціальні системи» як такої, що не відповідає умовам тендерної документації, є яскравим прикладом необ’єктивної та упередженої оцінки тендерних пропозицій, суперечать вимогам нормативно-правових актів та є грубим порушенням принципів здійснення закупівель.
Більше того, неоднакове застосування Замовником одних і тих самих норм матеріального права, а саме законодавства щодо доступу до інформації з обмеженим доступом свідчить про його відверту упередженість на користь іншого учасника.




З метою неупередженого та ефективного захисту прав та законних інтересів, а також відповідно до та ч. 3 ст. 8 та ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі»,
ПРОШУ:
1. Прийняти скаргу до розгляду.
2. Призупинити, на строк до винесення рішення за результатами розгляду скарги, процедуру закупівлі Державної фіскальної служби України за предметом закупівлі: Консультаційні послуги з питань систем та з технічних питань – за кодом ДК 021:2015: 72220000-3 (Послуги з розроблення та впровадження комплексної системи захисту інформації в інформаційно-телекомунікаційній системі «Податковий блок») (посилання на оголошення: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-08-22-003070-c) та повідомити про призупинення процедури закупівлі Державну казначейську службу України, Замовника та Скаржника.
3. Здійснити ретельну перевірку тендерних пропозицій та у випадку виявлення в діях Замовника порушень – визнати дії Замовника такими, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель та вжити заходів щодо повідомлення про це відповідних компетентних органів.
4. Зобов’язати тендерний комітет Державної фіскальної служби України скасувати рішення, оформлене Протоколом засідання тендерного комітету Державної фіскальної служби України від 16 жовтня 2019 року №462, а у разі неможливості – відмінити процедуру закупівлі.
5. Відновити процедуру закупівлі за Предметом закупівлі з моменту попереднього законного рішення чи правомірної дії Замовника.
6. Повідомити про дату, час і місце розгляду скарги та запросити представника Скаржника на її розгляд.


Додатки: 1. Платіжне доручення від 23.10.2019 №2299 про здійснення оплати за подання скарги у сумі 5 000,00 гривень на 1 арк.
2. Протокол засідання тендерного комітету Державної фіскальної служби України від 16 жовтня 2019 року №462 на 2 арк.
3. Авторизаційний лист ТОВ «Автор» (вих.№12/09-1 від 12.09.2019 року) з додатками на 8 арк.