До: АНТИМОНОПОЛЬНИЙ КОМІТЕТ УКРАЇНИ телефон: (044) 251-62-62, факс: (044) 520-03-25 канцелярія: (044) 251-62-40, (044) 251-62-66 http://www.amc.gov.ua, e-mail: slg@amcu.gov.ua 03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, 45 Замовник: БОРОДЯНСЬКА СЕЛИЩНА РАДА код ЄДРПОУ: 04363662 телефон: +380939687424, e-mail: borodjust@ukr.net 07801, Київська обл., Бородянський район, селище міського типу Бородянка, вулиця Центральна, будинок 230 Суб'єкт оскарження: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «КІНДЕРБУМ» код ЄДРПОУ: 37210662, телефон: +380443608590 e-mail: kinderbum@gmail.com 03151, м. Київ, вул. Волинська, буд. 60, офіс 262 Ідентифікатор UA-2019-08-09-000134-b Площадка 8c17d7eba9114c389f0fec3e014c18a0 СКАРГА НА ДІЇ ЗАМОВНИКА ЩОДО ВІДХИЛЕННЯ ТЕНДЕРНОЇ ПРОПОЗИЦІЇ (в порядку ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі») Замовником – Бородянською селищною радою - були проведені відкриті торги з придбання дитячих майданчиків для громади Бородянської ОТГ (ідентифікатор UA-2019-08-09-000134-b, площадка 8c17d7eba9114c389f0fec3e014c18a0) з Придбання дитячих майданчиків для громадян Бородянської ОТГ (каруселі, гойдалки та інші атракціони – код ДК 021:2015 37537000). ТОВ «Кіндербум» взяло участь у процедурі відкритих торгів та запропонувало конкурентну ціну. Водночас, Замовник (Бородянська селищна рада) відхилив найкращі тендерні пропозиції (включаючи пропозицію ТОВ «Кіндербум») з надуманих підстав, які не відповідають законодавству України. Так, Уповноваженою особою Замовника з організації та проведення процедур торгівлі Було підписано Протокол від 02.09.2019 №62, на підставі якого тендерна пропозиція ТОВ «Кіндербум» була відхилена за посиланням на п. 4 ч. 1 ст. 30 Закону України «Про публічні закупівлі» на тих підставах, що: 1. відсутній оригінал відомостей з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, виданих не раніше оприлюднення оголошення про проведення торгів або більш пізню дату; 2. надана копія Статуту не завірена нотаріально – Відповідно до розділу ІІІ. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції пункту 1. Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції вимагається нотаріально посвідчена копія статуту; 3. у довідці про наявність досвіду виконання учасником аналогічного договору відсутні дані про обсяги поставки та рік, в якому виконувалась поставка товару. Повністю не погоджуючись з підставами відхилення тендерної пропозиції, вважаючи рішення Замовника про відхилення таким, що спрямоване на обмеження конкуренції та таким, що має на меті здійснення закупівлі в одного учасника, ТОВ «Кіндербум» заявляє про таке: Щодо першої підстави відхилення (щодо відсутності оригіналу відомостей з ЄДР) ТОВ «Кіндербум», як учасником торгів, у складі тендерної пропозиції, було надано файл «21_Документ_ЄДР_1005666184» (формат .zip), який містив Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, який було створено відповідно до статті 11 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань», який було створено на запит: від 20.08.2019 за № 1005666184 станом на 20.08.2019. При цьому тендерну документацію було розміщено Замовником 09.08.2019. Відтак зазначений вище Витяг з ЄДР було отримано ТОВ «Кіндербум» після оприлюднення оголошення про проведення торгів, як це і вимагалося тендерної документацією. Щодо ненадання «оригіналу відомостей» із ЄДР ТОВ «Кіндербум» звертає увагу на наступне: Відповідно до статті 8 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг», юридична сила електронного документа не може бути заперечена виключно через те, що він має електронну форму. Відповідно до ст. 11 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань», відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі, є відкритими і загальнодоступними (крім реєстраційних номерів облікових карток платників податків та паспортних даних). При цьому, відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі, надаються у вигляді витягів у паперовій та електронній формі, що містять відомості, актуальні на момент запиту або на визначену дату (п. 6 ч. 2 ст. 11 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань»). Витяги в паперовій та електронній формі мають однакову юридичну силу (ч. 5 ст. 11 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань»). З урахуванням викладеного вище, Витяг з ЄДР є однією з форм надання відомостей із ЄДР. При цьому видача оригіналу такого документу, як «оригінал відомостей» із ЄДР – не передбачена законодавчо та не може бути отримана фізично. Як вбачається із наданого ТОВ «Кіндербум» (у складі ТП) Витягу з ЄДР: «Відповідно до п. 2 наказу Міністерства юстиції України від 31.03.2015 № 466/5 "Про деякі питання надання відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" виписки, витяги та довідки в паперовій та електронній формах відповідно до Закону України "Про електронні документи та електронний документообіг", мають однакову юридичну силу, автентичність цього документу може бути перевірена на сайті Міністерства юстиції України за адресою: https://usr.minjust.gov.ua/». Це повністю відповідає п. 1 розділу V Порядку надання відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (затв. Наказом Міністерства юстиції України від 10 червня 2016 року №1657/5), згідно якого безоплатний доступ до відомостей з Єдиного державного реєстру в електронній формі надається через портал електронних сервісів з метою перегляду, копіювання та друку відомостей. Наданий ТОВ «Кіндербум» (у складі ТП) Витяг з ЄДР є можливість перевірити через портал електронних сервісів, а також на сайті Міністерства юстиції України за адресою: https://usr.minjust.gov.ua/. Більше того, відхиляючи ТП ТОВ «Кіндербум», Замовником 02 вересня 2019 року самостійно було отримано такий документ, як «Звіт з ЄДР (зареєстровано)». Тобто, Замовник самостійно перевірив наявність інформації в ЄДР по ТОВ «Кіндербум». Таким чином, така підстава відхилення ТП, як ненадання «оригіналу відомостей» з ЄДР, виданих не раніше оприлюднення оголошення про проведення торгів або більш пізню дату є надуманою та не відповідає законодавству України та фактично поданим ТОВ «Кіндербум» документам у складу ТП. Щодо другої підстави відхилення (щодо надання копії статуту, не завіреної нотаріально) ТОВ «Кіндербум» у складі тендерної пропозиції, серед іншого були надані: - файл «15_Копія Статуту», який містив посвідчену керівником ТОВ «Кіндербум» копію статуту цього товариства; - файл «16Лист_код-доступ» який надавав можливість отримати результат адміністративної послуги (отримати достовірні сторінки статуту з сайту Міністерства юстиції України за адресою: https://usr.minjust.gov.ua/). Відповідно до ч. 1 ст. 10 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою. Таким чином, Замовник: по-перше, отримав той документ, який вимагався ТД (статут), і по-друге, мав можливість перевірити достовірність наданого документу на сайті Міністерства юстиції України за адресою: https://usr.minjust.gov.ua/. За наведених вище обставин ТОВ «Кіндербум» вважає несправедливим та безпідставним відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Кіндербум» з підстави ненадання копії статуту, посвідченої нотаріально. Щодо третьої підстави відхилення (відсутність зазначення у довідці про наявність досвіду даних про обсяги поставки та рік, в якому виконувалась поставка товару) ТОВ «Кіндербум» у складі тендерної пропозиції, серед іншого були надані: - файл «3-5_Відповідність кваліфікаційним критеріям», який містив Довідку від 23.08.2019 №353 (про виконання аналогічного договору за предметом закупівлі); - файл «6_Копія аналогічного договору», який містив копію Договору від 20.08.2019 №1/КБ. З Довідки від 23.08.2019 №353 (про виконання аналогічного договору за предметом закупівлі) вбачається, що обладнання для дитячих майданчиків на суму 303 596,98 грн. на користь ТОВ «Імперіал Капітал Буд». При цьому вказувалися також і контактні дані замовника, якому постачався аналогічний товар: 03040, м. Киiв, вул. Маричанська 5В, тел.+38050954З538, Киянов Дмитро Сергійович. З Договору від 20.08.2019 №1/КБ та специфікації до нього вбачається, що ТОВ «Кіндербум» бвс зобов'язаний виготовити та поставити товар на користь ТОВ «Імперіал Капітал Буд» на суму 303 596,98 грн. у строк по 10.09.2018 (п. 2.1.2. договору). З урахуванням викладеного вище, ТОВ «Кіндербум» у складі тендерної пропозиції були надані всі необхідні відомості, і щодо обсягів постачання аналогічної продукції, і щодо періодів, в яких таке постачання здійснювалося. Відтак відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Кіндербум» через відсутність зазначення даних про обсяги поставки та рік, в якому виконувалась поставка товару є несправедливим. Нормативне обґрунтування скарги: Про порушення власних прав та обов’язків ТОВ «Кіндербум» стало відомо 02.09.2019, в день оприлюднення Протоколу тендерного комітету Замовника від 02.09.2019 №65. Відповідно до абз. 2 ч. 2 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», скарги, що стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки пропозицій учасників, подаються протягом 10 днів з дня оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, але до дня укладення договору про закупівлю. Рішення про намір Замовника укласти договір було оприлюднене 02.09.2019 Відтак цю Скаргу подано своєчасно, в межах строків, передбачених законодавством України. Наведені у цій Скарзі факти свідчать про порушення Замовником основоположних принципів здійснення закупівель, визначених статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі». Так, неправомірними діями Замовника було порушено: 1. принцип добросовісної конкуренції серед учасників – адже Замовником було відхилено найкращі цінові конкурентні пропозиції на користь іншого учасника, який запропонував найбільшу ціну; 2. принцип об'єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій – адже пропозицію Заявника було відхилено Замовником за відверто «надуманого» та безпідставного обґрунтування. Зазначені вище дії Замовника порушили право Заявника цієї Скарги брати участь у процедурах закупівель на рівних умовах, яке встановлене ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні Закупівлі», адже очевидно, що своїми діями Замовник неправомірно надав перевагу учаснику торгів, який надав найгіршу (найвищу) цінову пропозицію. Права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції Скаржника та рішення про визначення переможця Процедури закупівлі. Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 30 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації. Описані в цій Скарзі недоліки тендерної пропозиції ТОВ «Кіндербум» не є істотними та не впливають в цілому на пропозицію учасника торгів поставити визначений ТД товар за запропонованою учасником торгів ціною. Рішення Постійно діючої адміністративної колегії АМКУ з розгляду скарг щодо порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 11.10.2018 №10498-р/пк-пз містить правовий висновок про те, що враховуючи визначення формальних помилок у Законі, Замовник не довів та документально не підтвердив, що оформлення Скаржником Пропозиції у спосіб, наведений вище, впливає на зміст Пропозиції Скаржника, у зв'язку з чим Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави. Тобто вирішальне значення для оцінки пропозиції повинен мати саме зміст пропозиції, а не формальний спосіб її подачі. Рішення Постійно діючої адміністративної колегії АМКУ з розгляду скарг щодо порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 24.04.2018 № 3881-р/пк-пз містить правовий висновок про те, що формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст пропозиції, а саме - технічні помилки та описки, при цьому враховуючи визначення формальних помилок у Документації та Законі, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником. Відповідно до частини дев'ятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про закупівлі, передбаченої цим Законом) та про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов'язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз'яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства, або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.   Виходячи з вищевикладеного та керуючись ст. 18 ЗУ «Про публічні закупівлі», - ПРОСИМО: 1. Прийняти цю Скаргу на дії Замовника щодо відхилення тендерної пропозиції до розгляду; 2. Прийняти рішення про встановлення порушень процедури закупівлі UA-2019-08-09-000134-b (8c17d7eba9114c389f0fec3e014c18a0) замовником – Бородянською селищною радою (код ЄДРПОУ: 04363662); 3. Скасувати: 3.1. рішення уповноваженої особи Замовника з організації та проведення процедур торгівлі, оформлене Протоколом від 02.09.2019 №62, на підставі якого тендерна пропозиція ТОВ «Кіндербум» була відхилена та 3.2. рішення уповноваженої особи Замовника з організації та проведення процедур торгівлі, оформлене Протоколом від 02.09.2019 №68, на підставі якого фізичну особу – підприємця Ковальчука Олександра Анатолійовича було визнано переможцем торгів, а також було вирішено укласти договір про закупівлю. Додаток: докази оплати за подання скарги - 1 прим. на 1 арк. Директор ТОВ «Кіндербум» В.С.Надкерничний