Відповідно до оголошення, оприлюдненого в ЦБД на веб-порталі Уповноваженого органу з питань публічних закупівель Prozorro, Ідентифікатор закупівлі: UA-2019-07-19-002515-b Службою автомобільних доріг у Миколаївській області (далі - Замовник), було розпочато проведення відкритих торгів з публікацією англійською мовою на закупівлю послуг за ДК 021:2015: 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь (Експлуатаційне утримання автомобільних доріг загального користування державного значення Миколаївської області). ТОВ Комфорт Буд Сервіс (далі - Скаржник) має багаторічний досвід утримання автомобільних доріг, які є аналогічними предмету закупівлі та має намір прийняти участь у зазначених торгах. Разом з тим, ознайомившись з вимогами тендерної документації нами було встановлено, що положення документації містять дискримінаційний характер, що порушує наші права та законні інтереси, як потенційного учасника процедури закупівлі та може в подальшому призвести до відхилення нашої тендерної пропозиції. Відповідно до частини другої статті 18 закону України «Про публічні закупівлі» (надалі- Закон) скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій. Враховуючи те, що кінцевий строк подання пропозицій 19 серпня 2019 о 19:00, Скаржник має законне право на оскарження умов тендерної документації. Відповідно до Додатку 3 до Тендерної документації учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати довідку про виконання аналогічного договору встановленої форми. Довідка про виконання аналогічного договору (форма подається Учасником на фірмовому бланку *1) № з/п Замовник, адреса, телефон № та дата, предмет договору Сума договору, тис. грн. Строк надання послуг (виконання робіт) 1 2 3 4 5 Для документального підтвердження надається: 1) аналогічний*2 договір (з усіма додатками та додатковими угодами, що є невід’ємними частинами договору). Зазначений договір повинен бути укладений у період з 2014 року по теперішній час та виконаний не менш ніж на 50%. 2) позитивний(і) лист(и) - відгук(и) від балансоутримувача автомобільних доріг загального користування державного значення по вище вказаному аналогічному договору (із обов’язковим зазначенням у листі(ах) – відгуку(ах) номеру, дати та суми договору, чи виконано договір в повному обсязі та суму виконання, характеристику учасника за результатами виконаних робіт (наданих послуг)). При наданні в складі тендерної пропозиції на підтвердження досвіду виконання аналогічного договору договору субпідряду, учасник надає лист – відгук як від генпідрядника, так і від замовника робіт по договору (балансоутримувача об’єкта надання послуг), в рамках якого виконувався субпідрядний договір. Позитивний лист(и) - відгук(и) має(ють) бути датований(ні) не раніше дати оприлюднення оголошення про закупівлю. Вимогою щодо надання аналогічного договору, предметом якого є тотожний за предметом закупівлі та виконаний не менш ніж на 50% від вартості аналогічного договору, Замовник порушує принципи здійснення закупівель, визначені Законом України «Про публічні закупівлі». Оскільки визначена вартість виконання аналогічного договору не менше ніж 50 % не є визначальним критерієм під час виконання аналогічних робіт, а визначальним є досвід виконання аналогічних робіт відповідно до предмету закупівлі згідно з оголошенням № UA-2019-07-19-002515-b. При цьому тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників (частина четверта статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі») ЗУ «Про публічні закупівлі» не визначено поняття аналогічного договору, в той же час ст. 16 вказаного Закону не містить обмежень щодо обсягів виконання аналогічного договору. Для підтвердження відповідності зазначеній кваліфікаційній вимозі, відповідно до вимог Закону, достатньо підтвердити наявність досвіду виконання аналогічних договорів (аналогічних до предмету закупівлі) а не обсягів їх виконання. Вказаною вимогою Замовник, фактично створив перешкоду у доступі до процедури закупівлі учасникам, які не в змозі виконати не менше 50 % від суми договору так як аналогічний договір за даним предметом було укладено у поточному році. Вважаємо, що вимога Замовника про підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів з експлуатаційного утримання виконання не менше 50 % порушують вимоги ст.ст 5, 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» принципи здійснення закупівель визначенні статтею 3 цього ж Закону, та як наслідок – обмежують конкуренцію. Скаржник повідомляє, що визначальною вимогою Закону України "Про публічні закупівлі" у разі, якщо Замовник бажає перевірити досвід учасника у виконанні аналогічних договорів є саме наявність досвіду учасників у виконанні аналогічних договорів, при цьому Законом не передбачена можливість обмежувати такий досвід роботи будь-якими часовими рамками, обсягом поставленого товару, надання послуг або кількістю виконаних договорів, оскільки це може бути інструментом, яким буде звужуватись економічна конкуренція потенційних учасників процедури закупівель. . Відповідно до умова п.5.2 розділ 5 Тендерної документації встановлено наступне: " Переможець торгів у строк, що не перевищує 5 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір надає (надсилає поштою) Замовнику на погодження договірну ціну, сформовану відповідно до вимог цієї тендерної документації. Договірна ціна надається Замовнику у паперовому вигляді, а також обов’язково на будь-якому електронному носії, з супроводжувальним листом на фірмовому бланку (у разі наявності) із вихідними реквізитами (дата, номер). Розрахунок договірної ціни здійснюється Переможцем у будь-якому програмному комплексі, рекомендованому Мінрегіонбудом України, в якому враховані останні зміни в стандартах з ціноутворення.» Та п.6.3 розділ 6 Тендерної документації встановлено наступне: «Договірна ціна повинна бути погоджена не пізніше ніж через двадцять днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю.» По перше: Законом України «Про публічні закупівлі» не передбачено , що після визначення учасника Переможцем, він зобов’язаний погоджувати з Замовником договірну ціну в строк не більше ніж 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю. Такі умови надають замовнику можливість для зловживань та ставлять потенційного переможця від волі замовника, що може привести до неузгодження договірної ціни Замовником з підстав, не залежних від переможця. По друге: Вбачається в умовах тендерної документації, що договір на закупівлю за результатами торгів укладається лише після погодження переможцем договірної ціни з замовником, в строк не більше ніж 20 днів з дня прийняття замовником рішення про намір укласти договір про закупівлю. Законом України «Про публічні закупівлі» не передбачено, що договір вважається не укладеним з вини переможця, якщо договірна ціна не узгоджена з замовником у строк, визначений відповідно до частини другої статті 32 Законом України «Про публічні закупівлі» для укладання договору. Договірна ціна — це кошторис вартості підрядних робіт, за яку підрядна організація, визначена виконавцем робіт, згодна виконати об'єкт замовлення та є невід'ємною частиною договору, додається до укладання договору згідно ч.2 ст 32 З-ну «Про публічні закупівлі» в строк, що не більше ніж 20 днів з дня прийняття рішення про намір укладання договору. Внаслідок зазначеної дискримінації, за невідповідності «встановленим» кваліфікаційними критеріями ТОВ Комфорт Буд Сервіс позбавляється можливості взяти участь у процедурі закупівлі, чим порушується наше право та інтерес як потенційного учасника та можливого переможця у процедурі закупівлі. Отже, дії Замовника в частині встановлення вказаних вимог тендерної документації є такими, що порушують принципи здійснення закупівель, встановлені статтею 3 Закону, а саме – добросовісна конкуренція серед учасників, недискримінація учасників. Крім того, Замовником не доведена та не обґрунтована необхідність встановлення у тендерній документації вказаних вище вимог. Таким чином, Замовник з урахуванням наведеної вище інформації повинен внести зміни до тендерної документації у цій частині Неналежні дії Замовника призводять до порушення прав Скаржника, що завдає нам економічну шкоду, а також порушує принципів недискримінації учасників, обмежують коло компаній, які можуть взяти участь у процесі закупівлі, та конкуренцію під час закупівель послуг. Виходячи з вищевикладеного та керуючись статтею 18 Закону України «Про публічні закупівлі