Рішення замовника: Вимога не задоволена

В Законі України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) передбачений тільки такий вид забезпечення, як гарантія. Вона може видаватися різними установами, тож в залежності від того, яка саме установа видає гарантію, її можна поділити на види (банківська гарантія, страхова гарантія, гарантія фінансових установ, тощо). Умовами тендерної документації (далі-ТД) передбачено надання учасником забезпечення тендерної пропозиції у формі електронної гарантії (для гарантій, наданих банками-резидентами, — електронна банківська гарантія), яка має бути оформлена згідно з вимогами статей 560-562 Цивільного кодексу України та Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою Правління НБУ від 15.12.2004 № 639. Зазначена умова Замовника сформована у відповідності з нормами ч.8 ст.1, ст.ст.22, 24 Закону та нормами ст.ст. 560-562 Цивільного кодексу України. Тому, в ТД визначено умови надання тендерного забезпечення, зокрема, вид, розмір, термін дії та застереження щодо випадків, коли забезпечення тендерної пропозиції не повертається Постачальнику. Твердження у вимозі, про наявність в ТД (у вимогах до гарантії) посилання на конкретну установу, що має її надати не відповідає дійсності. Таке твердження є необґрунтованим та помилковим, оскільки в такому випадку, ТД повинна, перш за все, містити назву такої конкретної установи (наприклад, АТ КБ «Приватбанк»). Таким чином, реалізація Замовником права (ч.1 ст.24 Закону) на визначення, зокрема, виду гарантії не є конкретизацією установи, що має її надати. Враховуючи те, що тендерне забезпечення це своєрідна гарантія для Замовника, що Постачальник виконає свої зобов'язання, Замовник, обираючи вид забезпечення тендерної пропозиції, керувався тим, що банківська гарантія, на відміну від страхових гарантій та гарантій фінансових установ (за специфікою випуску, нормативним регулюванням, граничною сумою гарантії та мінімізацією ризику невиплати) найбільш врегульована законодавчо- нормативною базою України. Відповідно до Закону України "Про захист економічної конкуренції", монополізацією є досягнення суб'єктом господарювання монопольного (домінуючого) становища на ринку товару, підтримання або посилення цього становища. Згідно Методики визначення монопольного (домінуючого) становища суб'єктів господарювання на ринку (затверджене Розпорядженням Антимонопольного комітету України від 5 березня 2002 року N 49-р), монопольне (домінуюче) становище суб'єкта господарювання - становище суб'єкта господарювання на ринку, яке дозволяє йому самостійно або разом з іншими суб'єктами господарювання визначати умови обороту товарів на ринку завдяки тому, що суб'єкт господарювання:
- не має на ринку товару жодного конкурента або не зазнає значної конкуренції внаслідок обмеженості
можливостей доступу інших суб'єктів господарювання щодо закупівлі сировини, матеріалів та збуту товарів, наявності бар'єрів доступу на ринок інших суб'єктів господарювання, наявності пільг чи інших обставин;
- є одним із двох чи більше суб'єктів господарювання, що діють на ринку товару, якщо між ними немає
конкуренції або є незначна конкуренція, і при цьому вони (разом узяті), не мають на ринку товару жодного конкурента або не зазнають значної конкуренції внаслідок обмеженості можливостей доступу інших суб'єктів господарювання щодо закупівлі сировини, матеріалів та збуту товарів, наявності бар'єрів доступу на ринок інших суб'єктів господарювання, наявності пільг чи інших обставин. Зокрема, якщо суб'єкт господарювання є одним із таких суб'єктів господарювання, і при цьому зазначеним суб'єктам господарювання у складі не більше трьох належать найбільші частки на ринку, які у сукупності перевищують 50 відсотків; п'яти - 70 відсотків.
Враховуючи наведене, у вимозі не обґрунтовано факт порушення норм чинного Закону України «Про публічні закупівлі», Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України, права учасників у виборі установ котрі можуть надати гарантію, а також ознак створення монопольного становища у сфері надання фінансових послуг