Рішення замовника: Вимога не задоволена

Листом від 07.02.17 №3302-06/3812-06 Міністерство економічного розвитку і торгівлі України надало роз’яснення щодо розробки тендерної документації, зокрема щодо розміру, виду та умов надання забезпечення тендерних пропозицій.
Забезпечення тендерної пропозиції - надання забезпечення виконання зобов'язань учасника перед замовником, що виникли у зв'язку з поданням тендерної пропозиції, у вигляді такого забезпечення, як гарантія (пункт 8 частини першої статті 1 Закону України від 25.12.2015 № 922-VIII "Про публічні закупівлі" (далі – Закон).
Відповідно до норм частини першої статті 24 Закону замовник має право зазначити в оголошенні про проведення процедури закупівлі та в тендерній документації вимоги щодо надання забезпечення тендерної пропозиції та, у разі якщо надання забезпечення тендерної пропозиції вимагається замовником, повинен зазначити в тендерній документації умови його надання, зокрема вид, розмір, строк дії та застереження щодо випадків, коли забезпечення тендерної пропозиції не повертається учаснику.
Таким чином, замовник самостійно встановлює в тендерній документації умови надання забезпечення тендерної пропозиції.
Відповідно до частини першої статті 560 Цивільного кодексу України гарантом можуть виступати банк, інша фінансова установа, страхова організація.
Отже, в залежності від особи–гаранта гарантії поділяються на такі види як банківські гарантії, гарантії фінансових установ, страхові гарантії. Аналогічні види гарантії як тендерного забезпечення наведено у Центрі знань «Prozorro інфобокс», за посиланням, яке наведено у Вашому зверненні https://infobox.prozorro.org/articles/tenderne-zabezpechennya.
Користуючись своїм правом, Замовник зазначив в тендерній документації, як це вимагається частиною 1 статті 24 Закону, умови надання забезпечення тендерної пропозиції, зокрема вид забезпечення тендерної пропозиції – банківська гарантія.
Таким чином, зазначена вимога тендерної документації відповідає законодавству України в сфері публічних закупівель.

Причина: Технічна помилка

Рішення замовника: Вимога не задоволена

1. Щодо питання 1 вважаємо, що Закон України «Про публічні закупівлі» дозволяє нам закупити товар «Природний газ» із послугою «Замовлення потужності» одночасно, оскільки послуги, пов’язані з постачанням товару не перевищують вартості самого товару. Для більш чіткого розуміння вимог учасниками, будуть внесені відповідні зміни до Додатку 2 «Таблиця цін» до тендерної документації.
2. Щодо питання 2 інформуємо, що Замовник не фінансується з державного бюджету тому не використовує поняття «бюджетний період» та проводить процедуру закупівлі з метою забезпечення потреб 2020 року. Постачання природного газу, згідно з проектом договору, відбувається протягом 12 (дванадцяти) календарних місяців від дати подання першої заяви. З метою мінімізації ризиків в частині безперервного забезпечення постачання природного газу на об’єкти НБУ в опалювальний період 2019 – 2020 років, замовник, у випадку використання в повному обсязі коштів за діючим договором, планує завчасно (за необхідності і в 2019 році) подати заявку на постачання природного газу вже по новому договору.
3. Щодо питання 3 зазначаємо, що Статтею 638 Цивільного кодексу України встановлено, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. При цьому порядок зміни умов договору про закупівлю визначається замовником самостійно та з дотриманням законодавства в цілому.
Відповідно до частини четвертої статті 36 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, визначених у цій частині цієї статті Закону.
Таким чином, Законом встановлено імперативну норму, згідно з якою зміна істотних умов договору про закупівлю може відбуватись виключно у випадках, визначених статтею 36 Закону.
Розділ 4 проекту договору має назву ЦІНА ДОГОВОРУ ТА ЇЇ ФОРМУВАННЯ. Відповідно до пункту 4.1 Договору розрахунки за поставлений Споживачеві газ здійснюється за ціною, що вільно встановлена між Постачальником та Споживачем з урахуванням волатильности (коливання) ціни на природний газ на ринку, в межах загальної вартості природного газу, визначеної цим Договором .
Подальші пункти розділу 4 Договору встановлюють загальну вартість договору, ціну за одиницю товару, порядок формування ціни та зміну ціни у разі коливання ціни на газ на ринку.
Враховуючи, що ціна Договору не є твердою, а є вільно встановленою, то формула зміни ціни, передбачена в пункті 4.5 проекту договору та застосовується в порядку передбаченому в пункті 4.6, 4.7, 4.8 проекту договору, є частиною формування ціни.
Замовником у проекті договору розроблено власну формулу зміни ціни за одиницю товару та обумовлений порядок її використання, що не суперечить принципу свободи договору, унормованого статтею 627 Цивільного кодексу України.

Щодо зауваження Учасника до пунктів 4.5, 4.6 проекту договору та форми листа РОЗРАХУНКУ УТОЧНЕНОЇ ЦІНИ НА ПОТОЧНИЙ МІСЯЦЬ, що є Додатком до договору, повідомляємо, що згідно пункту 4.5 проекту договору: Цбаз – базова ціна на газ, визначена станом на дату укладення цього Договору, грн. за 1000 куб. м (перше речення пункту 4.4 Договору); відповідно до п.4.4 проекту договору, ціна за 1000 куб.м. природного газу станом на дату укладення цього Договору становить _______ грн (цифрами та словами) в т.ч. ПДВ (__%____цифрами)/без ПДВ, та є змінною. Порядок зміни такої ціни відбувається згідно із вимогами цього Договору; пунктом 4.6 проекту договору визначено, що зміна ціни за 1000 куб.м. природного газу в сторону збільшення відбувається з дотриманням усіх наступних умов: один раз на місяць; з дотриманням формули, передбаченої пунктом 4.5 Договору; не більше, ніж на 10% від ціни за 1000 куб.м. за попередній розрахунковий місяць та в порядку, визначеному пунктами 4.8, 4.9 цього Договору; згідно п.4.5 проекту договору, з наступного місяця за місяцем укладення цього Договору ціна за 1000 куб.м. природного газу (Цу) з урахуванням податку на додану вартість визначається відповідно до порядку, передбаченого пунктом 4.8 цього Договору в межах загальної вартості природного газу, та формується за наступною формулою:
Цу = Цбаз х Цдзі.п / Цдзі.баз.
Отже, на піставі вищенаведеного слід роз’яснити, що Замовник вважає Цбаз – базова ціна на газ, визначена станом на дату укладення цього Договору, грн. за 1000 куб. м (перше речення пункту 4.4 Договору) для розрахунку ціни природного газу для 2-го місяця від дати укладення договору; починаючи з 3-го місяця від дати укладення договору, Цбаз буде визначатись згідно РОЗРАХУНКУ УТОЧНЕНОЇ ЦІНИ НА ПОТОЧНИЙ МІСЯЦЬ за попередній місяць. Тому зміна ціни природного газу буде змінюватись у відповідності до коливання на ринку.
4. Щодо питання 4 зазначаємо, що правові відносини між Постачальником та Споживачем відбуваються від дати укладення договору про закупівлю. Ціна природного газу на дату укладення договору дорівнюватиме ціні переможця закупівлі та зможе бути змінена лише з наступного місяця за місяцем укладення договору згідно вимог Замовника у проекті договору. Тому, вважаємо недоречним використовувати в договорі посилання на ціну аукціону.