Відповідно до п. 5 Розділу III Інструкція з підготовки тендерної пропозиції
Тендерної документації учасник подає як частину своєї пропозиції документи,
що підтверджують його кваліфікацію, а саме:
1. Оригінал(-и) позитивного(-их) відгуку(-ів) щодо виконання
аналогічного договору, а також, завірену учасником, копію цього
договору. (Фактичне виконання договору(-ів) обов’язково вказати у
відгуці).
Замовник встановив, що Аналогічним може вважатися договір, у
якому, як встановлено ст.180 Господарського кодексу України,
обов’язково має бути визначено предмет договору. При цьому, умови
про предмет у господарському договорі повинні визначати
найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції.
Тому, предметом аналогічного договору, що подає учасник, має
бути товар, який відповідає за номенклатурою (асортиментом) у
повному обсязі та кількістю (у обсязі не менше 50%) номенклатурі
та кількості товару, що закуповується замовником. Номенклатура
та кількість товару, що закуповується, наведені у п.6 р.ІІІ цієї
тендерної документації.

Відповідно до Оголошення про відкриті торги закупівлі UA-2019-06-25-000693-a становить 13 251 975 грн.
Отже, учасники повинні надати підтвердження виконання аналогічного договору у кількості (у обсязі не менше 50%), що і предмет закупівлі.
Повідомляємо, що даний пункт не дивлячись на рішення органу оскарження № 8289-р/пк-пз від 24.06.2019 р., прийняте за результатами розгляду скарги UA-2019-04-22-000637-a.b2, продовжує встановлювати такі вимоги, які штучно обмежують конкуренцію.

Вважаємо, що замовник жодним чином не обґрунтував необхідність
встановлення такого критерію ж постачання аналогічного товару в кількості, не
менше 62 055 кг. Вважаємо таку вимогу дискримінаційною. Наше підприємство
не має досвіду поставок м’яса в асортименті та в кількості 62 055 кг предмета закупівлі,
однак має тривалий та успішний досвід поставок продуктів харчування (у тому
числі і м’яса) у менших обсягах, які однак дозволяють з впевненістю
гарантувати поставки предмету закупівлі відповідної якості у визначені
договором строки.
Станом на дату подання скарги, наше підприємство має успішний досвід
виконання аналогічних договорів у обсязі 10% від очікуваної вартості закупівлі.
Як підприємство, що здійснює поставки різноманітних продуктів
харчування по всій території України, маємо можливість надати Вам численні
відгуки наших клієнтів.
Звертаємо Вашу увагу, що розповсюдженим способом дискримінації є
встановлення певного необґрунтованого вартісного та кількісного обсягу
предмета закупівлі. Аналогічна ситуація розглянута у рішеннях АМКУ № 5889-
р/пк-пз від 18.06.2018р. та № 5458-р/пк-пз від 07.06.2018р. щодо порушення
замовником порядку проведення процедури закупівлі шляхом включення до
документації дискримінаційних та необґрунтованих вимог щодо підтвердження
постачання аналогічного товару в обсязі, не менше 50% від очікуваної вартості
закупівлі.

Незважаючи на вищезазначені рішення органу оскарження замовник
ігнорує позицію, викладену у них, та створювати непомірні перешкоди, які
значно обмежують конкуренцію та дискримінують потенційних учасників.
На нашу думку, вимога щодо надання аналогічних договорів вартістю у
6,5 млн. грн. дискримінаційна стосовно тих учасників, зокрема Скаржника, які
не мають досвід виконання договорів на поставку м’яса в асортименті товарів, який
є предметом закупівлі, та у кількості не менше 62 055 кг (а таких учасників
абсолютна більшість). Вважаємо дану вимогу дискримінаційною та такою, що
покликана штучно обмежити конкуренцію. Просимо замовника
внести зміни в цій частині Тендерної документації.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище
вимог у спосіб, наведений вище, порушують вимоги частини третьої статті 5 та
частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація
учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю
у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та
прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 3 Закону.
Звертаємо Вашу увагу також на рішення постійно діючої
адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг
про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №1242-р/пк-пз від
05.02.2019 та №1243-р/пк-пз від 05.02.2019, які були прийняті відносно такої ж
вимоги Тендерної документації у закупівлях цього ж замовника.
Враховуючи наведене, просимо внести зміни до умов Тендерної документації та визначити
вимогу щодо підтвердження постачання аналогічного товару без вартісного
критерію таких договорів, що буде свідчити про недискримінацію учасників, а
також забезпечить законне право Скаржника на участь у цій процедурі закупівлі.

Відповідно до п. 5 Розділу III Інструкція з підготовки тендерної пропозиції
Тендерної документації у разі, у разі, якщо Замовник володіє достовірною інформацією про
негативний досвід виконання Учасником аналогічного(-них)
договору(-ів) (порушення умов договору(-ів), Замовник відхиляє
тендерну пропозицію такого Учасника, як таку, що не відповідає
кваліфікаційним критеріям.
Негативним досвідом виконання аналогічних договорів є
порушення умов договору(-ів) щодо якості товару, або строків
поставки товару.
Такі положення Тендерної документації абсолютно суперечать приципам
здійснення закупівель, визначених у ст. 3 ЗУ «Про публічні закупівлі», зокрема,
принципам добросовісної конкуренції серед учасників, відкритості та прозорості
на всіх стадіях закупівель, недискримінації учасників, об’єктивної та
неупередженої оцінки тендерних пропозицій, запобігання корупційним діям і
зловживанням.
Замовник планує з невідомих джерел збирати незрозумілі дані і на підставі
цих даних, які не мають жодного відношення до тендерної пропозиції учасника
приймати рішення про відхилення тендерних пропозицій.
Повідомляємо про грубе порушення законодавства про публічні закупівлі.
Відповідно до ч. 4 ст. 28 ЗУ «Про публічні закупівлі» замовник розглядає
тендерні пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації. Строк
розгляду тендерної пропозиції, яка за результатами оцінки визначена найбільш
економічно вигідною, не повинен перевищувати п’яти робочих днів з дня
визначення найбільш економічно вигідної пропозиції. Строк розгляду тендерної
пропозиції може бути аргументовано продовжено замовником до 20 робочих
днів. У разі продовження строку розгляду тендерної пропозиції замовник
оприлюднює повідомлення в електронній системі закупівель.
Відповідно до ч. 3 ст. 16 ЗУ «Про публічні закупівлі» визначені замовником
згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що
підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям,
зазначаються в тендерній документації та вимагаються під час проведення
переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі).
Замовник не може здійснювати самостійний пошук та збір інформації, яка
не стосується інформації, яка міститься у тендерній пропозиції учасника.
Така умова грубо порушує принципи відкритості та прозорості здійснення
закупівель.
Звертаємо Вашу увагу, що питання з приводу ідентичної вимоги ТД вже розглядалося органом оскарження в рамках розгляду скарги UA-2019-04-22-000637-a.b2 та було прийнято рішення органу оскарження № 8289-р/пк-пз від 24.06.2019 р., відповідно до якого Вас вже було зобов'язано змінити таке ж положення Тендерної документації.
Просимо внести зміни у ТД та усунути відповідні положення з огляду на неправомірність таких вимог.