СКАРГА у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) Найменування органу оскарження Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері державних закупівель вул. Митрополита Василя Липківського, 45, м. Київ, 03680 тел./факс (044) 594-64-12, (044) 520-10-42 номер оголошення про проведення процедури закупівлі, що оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу, предмет закупівлі: UA-2019-03-29-000291-c 8ce8ade12a6a40558ee8fc478dd9e3b4 «ДК 021:2015 за кодом Єдиного закупівельного словника (CPV) 09130000-9 – нафта та дистиляти (автопаливо за талонами: бензин А-92 ЄВРО 5 або еквівалент, А-95 ЄВРО 5 або еквівалент, дизельне паливо ЄВРО 5 або еквівалент)» (надалі – Процедура закупівлі) найменування замовника рішення, дії або бездіяльність якого оскаржуються Комунальна організація «Київмедспецтранс» (надалі – Замовник) ім'я (найменування), місце проживання (місцезнаходження) суб’єкта оскарження, його ідентифікаційний код, контактний телефон товариство з обмеженою відповідальністю «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» (надалі – ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС», суб'єкт оскарження); 43010, Волинська область, місто Луцьк, вулиця Кременецька, будинок 38; ІК: 33680859; контактний телефон: 0332 200888 Підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність Замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» приймає участь у Процедурі закупівлі, оголошеній Замовником. При цьому Замовником були порушені права та законні інтереси суб'єкта оскарження, що призвело до порушення норм законодавства, у зв'язку з чим, користуючись своїми законними правами, ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» подає цю скаргу на наступні дії, бездіяльність, рішення Замовника. Вважаємо, що незаконними та такими, що порушують права та законні інтереси суб'єкта оскарження, є рішення Замовника стосовно визначення переможцем Процедури закупівлі товариства з обмеженою відповідальністю «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» (надалі – ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ») та оприлюднення повідомлення про намір укласти договір із вказаним учасником Процедури закупівлі, у зв'язку з чим тендерна пропозиція ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» не була розглянута і суб'єкт оскарження не був визначений переможцем Процедури закупівлі. Підтвердженням цього є повна відповідність тендерної пропозиції суб'єкта оскарження вимогам Замовника, у тому числі, встановленим у тендерній документації умовам, а також відповідність ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» та його тендерної пропозиції нормам законодавства, у тому числі, Закону, правову можливість суб'єкта оскарження стати переможцем Процедури закупівлі та його спроможність виконати якісно та в повному обсязі договір за результатами закупівлі. Відповідно до інформації, що розміщена на веб-порталі Уповноваженого органу, учасника Процедури закупівлі ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» було визначено переможцем Процедури закупівлі. Разом з цим, учасник Процедури закупівлі ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» та його тендерна пропозиція (надалі – Пропозиція) є такими, що не відповідають нормам законодавства, у тому числі, Закону, а також вимогам Замовника, у тому числі, встановленим у тендерній документації (надалі – Документація) умовам. Так, зазначений учасник Процедури закупівлі не підтвердив свою відповідність вимогам, встановленим Документацією, а також не надав документально підтвердження своєї відповідності встановленим Замовником у тендерній документації вимогам та умовам (у тому числі, технічним). Зокрема, слід звернути увагу на наступне. Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації тендерна пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення Замовником), та завантаження файлу(ів), який(і) повинен(ні) містити, зокрема, інформацію та документи, що підтверджують відповідність Учасника кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам (Додаток 5 до Документації), інші документи, передбачені відповідними розділами та додатками цієї Документації. Згідно з пунктом 2.13 розділу 2 Додатку 5 до Документації учасник повинен надати оригінал підписаної уповноваженою особою Учасника інформації про відповідність запропонованого Учасником товару технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі за формою відповідно до Додатку 2 до Документації та документи, передбачені Додатком 2.1. до Документації. Відповідно до пункту 2 Додатку 2.1 до Документації у складі тендерної пропозиції Учасником надається довідка, складена за наведеною нижче у цьому додатку формою про наявність та кількість власних (орендованих, партнерських, по договорам зберігання) АЗК/АЗС у м. Києві. Пунктом 3 Додатку 2.1. до Документації передбачено, що учасник повинен надати копії документів, якими підтверджується право власності або оренди, або зберігання, або партнерського обслуговування талонів Учасника на АЗС/АЗК, що зазначені у довідці, складеній відповідно до пункту 2 Додатку 2.1 до Документації. Згідно з підпунктом 3.4. пункту 3 Додатку 2.1. до Документації у разі наявності партнерських договорів на обслуговування талонів, що пропонуються Учасником, – надаються копії партнерських договорів, укладених між Учасником та власником або орендарем АЗС/АЗК, або зберігачем палива на АЗС/АЗК з оригіналом листа від власника/орендаря/зберігача про гарантування безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС/АЗК, що зазначені у довідці, складеній відповідно до пункту 2 цього додатку, протягом 2019-2020 року, за талонами зразка Учасника. Лист повинен бути виданий Учаснику не раніше березня 2019 року та повинен містити назву та місцезнаходження кожної АЗС/АЗК та зразок копії (або оригіналів) талонів, за якими буде здійснюватися заправлення автотранспорту КО «Київмедспецтранс». У складі Пропозиції ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» завантажено файл «05.00 Техн.част.-довідки», у якому містяться довідка від 16.04.2019 № 44-12/Т про наявність та кількість партнерських АЗК/АЗС у м. Києві з наявністю АЗС (АЗК) у з обовʼязковою наявністю АЗС (АЗК) у кожному з 10-ти районів м. Києва, та довідка від 16.04.2019 № 44-12/Т про наявність та кількість власних (орендованих, партнерських, по договорам зберігання) АЗС/АЗК у м. Києві», відповідно до яких ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» пропонує здійснювати заправлення автотранспорту за талонами через дві партнерські мережі АЗС, а саме: через АЗС, що працюють під брендом «КЛО», та через АЗС, що працюють під брендом «SOKAR» (вказано партнером товариство з обмеженою відповідальністю «С КАРД СЕРВІС»). При цьому у складі Пропозиції ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» надано договір від 10.04.2019 б/н (надалі – Договір) про внесення змін до договору № СКСТ-0078 поставки пального та його передачі за бланками від 01 липня 2018 р., укладений між товариством з обмеженою відповідальністю «С КАРД СЕРВІС» (надалі – ТОВ «С КАРД СЕРВІС») та ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ». Відповідно до пункту 2.3 Договору, зокрема, місцем відпуску пального ТОВ «С КАРД СЕРВІС» та ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ визначили АЗС ТОВ «С КАРД СЕРВІС» під брендом «SOСAR». Звертаємо увагу, що це інший бренд, а не «SOKAR», який вказаний у зазначених довідках ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ», завантажених у файлі «05.00 Техн.част.-довідки». Крім цього, у складі тендерної пропозиції надано лист-гарантію від 15.04.2019 № 73 про чинність договору з ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» та про безумовне, цілодобове та безперебійне здійснення відпуску пального для на АЗС/АЗК протягом 2019-2020 рр. за талонами емітованими ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ», відповідно до якого ТОВ «С КАРД СЕРВІС» гарантує відпуск палива за талонами зразка ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» на АЗС під брендом «SOСAR». Слід зазначити, що відповідно до частини першої статті 492 Цивільного кодексу України торговельною маркою може бути будь-яке позначення або будь-яка комбінація позначень, які придатні для вирізнення товарів (послуг), що виробляються (надаються) однією особою, від товарів (послуг), що виробляються (надаються) іншими особами. Такими позначеннями можуть бути, зокрема, слова, літери, цифри, зображувальні елементи, комбінації кольорів. Згідно з статтею 1 Закону України «Про охорону прав на знаки для товарів і послуг» знак - позначення, за яким товари і послуги одних осіб відрізняються від товарів і послуг інших осіб. Крім цього, варто зазначити, що жодним нормативним актом України поняття «торговельна марка, фірмове найменування, комерційне найменування, знак, бренд» не розділяються та є синонімами. З огляду на що, у складі Пропозиції ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» відсутні копії партнерських договорів, укладених між цим учасником та власником або орендарем АЗС/АЗК, або зберігачем палива на АЗС/АЗК під брендом «SOKAR» з оригіналом листа від власника/орендаря/зберігача про гарантування безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС/АЗК під брендом «SOKAR» за талонами зразка цього учасника, що зазначені у довідках, складених ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» відповідно до пункту 2 Додатку 2.1. до Документації, чим порушено вимоги підпункту 3.4. пункту 3 Додатку 2.1. до Документації, пункту 3 Додатку 2.1. до Документації, пункту 2.13 розділу 2 Додатку 5 до Документації та пункту 1 розділу ІІІ Документації. З огляду на зазначене, Пропозиція ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» не відповідає умовам Документації в цій частині, у зв'язку з чим вона мала бути відхилена Замовником. Крім цього, згідно з пунктом 2.15 розділу 2 Додатку 5 до Документації учасник повинен надати оригінал довідки Державного підприємства «Держзовнішінформ» про рівень цін на товар, встановлених станом на 03.04.2019р. або більш пізню дату мережею АЗС/АЗК, якою за талонами, що пропонуються Учасником, здійснюється відпуск (відвантаження) Товару. Звертаємо увагу, що Замовник вимагає відповідну довідку Державного підприємства «Держзовнішінформ» про рівень цін за мережею АЗС. Тобто учасник у разі використання АЗС декількох мереж повинен надати відповідну довідку Державного підприємства «Держзовнішінформ» про рівень цін за кожною мережею АЗС окремо. У складі Пропозиції ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» завантажено файл «05.00 Техн.част.-довідки», у якому містяться довідка від 16.04.2019 № 44-12/Т про наявність та кількість партнерських АЗК/АЗС у м. Києві з наявністю АЗС (АЗК) у з обовʼязковою наявністю АЗС (АЗК) у кожному з 10-ти районів м. Києва, та довідка від 16.04.2019 № 44-12/Т про наявність та кількість власних (орендованих, партнерських, по договорам зберігання) АЗС/АЗК у м. Києві», відповідно до яких ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» пропонує здійснювати заправлення автотранспорту за талонами через дві партнерські мережі АЗС, а саме: через АЗС, що працюють під брендом «КЛО», та через АЗС, що працюють під брендом «SOKAR». При цьому у складі Пропозиції ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» надано довідку державного підприємства «Державний інформаційно-аналітичний центр моніторингу зовнішніх товарних ринків» (ДП «Держзовнішінформ») від 12.04.2019 № 231/131-3, у якій міститься інформація про рівень цін на нафтопродукти на АЗС «КЛО» та «SOСAR» в цілому. Таким чином, у складі Пропозиції ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» відсутній оригінал довідки Державного підприємства «Держзовнішінформ» про рівень цін на товар, встановлених станом на 03.04.2019р. або більш пізню дату саме за мережею АЗС/АЗК «КЛО» окремо, та відсутній оригінал довідки Державного підприємства «Держзовнішінформ» про рівень цін на товар, встановлених станом на 03.04.2019р. або більш пізню дату мережею АЗС/АЗК, а саме під брендом «SOKAR», через які ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» пропонується здійснювати заправлення автотранспорту, чим порушено вимоги пункту 2.15 розділу 2 Додатку 5 до Документації та пункту 1 розділу ІІІ Документації. З огляду на зазначене, Пропозиція ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» не відповідає умовам Документації в цій частині, у зв'язку з чим вона мала бути відхилена Замовником. Враховуючи наведену вище інформацію, Пропозиція ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» не відповідає, зокрема, наведеним вище умовам Документації, у зв'язку з чим вона мала бути відхилена на підставі пункту 4 частини першої статті 30 Закону. Не відхиливши Пропозицію ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ», Замовник порушив вищевказані норми Закону. Окремо слід звернути увагу на те, що учасники Процедури закупівлі ТОВ «ГЛУСКО-КАРТ УКРАЇНА» та ПП «ОККО КОНТРАКТ» (які розташовані наступними за ціною після аукціону за ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ», та тендерні пропозиції яких мають бути розглянуті Замовником після ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ») не підтвердили свою відповідність зазначеним вище вимогам/умовам Замовника, а також не надали документального підтвердження своєї відповідності вимогам Замовника та умовам тендерної документації. Зокрема, тендерні пропозиції ТОВ «ГЛУСКО-КАРТ УКРАЇНА» та ПП «ОККО КОНТРАКТ» містять майже аналогічні ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» помилки та, відповідно, також підлягають відхиленню. Файли/документи, які можуть підтвердити все вищезазначене, знаходяться у вільному доступі в електронній системі закупівель, зокрема, на сайті prozorro.gov.ua. Обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності Замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси суб'єкта оскарження Після завершення аукціону пропозиція суб'єкта оскарження є найбільш економічно вигідною після пропозицій за ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ», ТОВ «ГЛУСКО-КАРТ УКРАЇНА» та ПП «ОККО КОНТРАКТ» та у зв'язку із законодавчою необхідністю відхилення тендерних пропозицій зазначених учасників Процедури закупівлі ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» мало бути визначене переможцем Процедури закупівлі, разом з цим, Замовник, застосувавши дискримінаційний підхід, не відхилив тендерну пропозицію ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» та визначив переможцем Процедури закупівлі зазначеного учасника, тендерна пропозиція якого мала бути відхилена у відповідності до норм законодавства, у тому числі, Закону, після чого Замовник мав у відповідності до вимог Закону розглянути та відхилити тендерні пропозиції ТОВ «ГЛУСКО-КАРТ УКРАЇНА» та ПП «ОККО КОНТРАКТ», перейшовши до етапу розгляду тендерної пропозиції ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» та визначення суб'єкта оскарження переможцем Процедури закупівлі. Таким чином, дії, бездіяльність, рішення Замовника стосовно невідхилення тендерної пропозиції ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ», а також визначення переможцем Процедури закупівлі ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» та оприлюднення повідомлення про намір укласти договір із вказаним учасником Процедури закупівлі (а також, пов'язане з цим: нерозглядання тендерних пропозицій ТОВ «ГЛУСКО-КАРТ УКРАЇНА» та ПП «ОККО КОНТРАКТ» та невідхилення їх) порушують, зокрема, права суб'єкта оскарження на розгляд його тендерної пропозиції у встановленому Законом порядку, перемогу у Процедурі закупівлі, об'єктивний та неупереджений розгляд тендерних пропозицій учасників Процедури закупівлі (у тому числі тендерної пропозиції суб'єкта оскарження), недискримінаційний підхід, прозорість на всіх стадіях закупівель тощо, а також інші права та законні інтереси ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС». Отже, у разі, якщо б Замовником були дотримані принципи здійснення закупівель, порядок проведення закупівель, норми та вимоги законодавства, Замовник би (відхиливши тендерні пропозиції учасників, які у законодавчому порядку підлягають відхиленню) розглянув тендерну пропозицію суб'єкта оскарження і у відповідності до вимог Закону визначив би суб'єкта оскарження переможцем Процедури закупівлі. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» вимагає: 1) здійснення органом оскарження ретельної перевірки всієї (в цілому) тендерної пропозиції ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» на предмет її відповідності усім у сукупності вимогам/умовам, встановленим Замовником у тендерній документації, з метою захисту права суб'єкта оскарження на об'єктивний та неупереджений розгляд його тендерної пропозиції як учасника Процедури закупівлі (враховуючи положення частини третьої статті 8 Закону, згідно з якими Постійно діючу адміністративну колегію з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель утворено з метою неупередженого та ефективного захисту прав та законних інтересів осіб, пов'язаних з участю у процедурах закупівлі); 2) встановлення органом оскарження порушень законодавства під час здійснення Замовником Процедури закупівлі; 3) зобов'язання Замовника скасувати його рішення стосовно визначення переможцем Процедури закупівлі ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ» та оприлюднення повідомлення про намір укласти договір із вказаним учасником Процедури закупівлі, а також зобов'язання Замовника відхилити тендерну пропозицію ТОВ «ГЛОБАЛ СЕЙЛ». Крім цього, просимо орган оскарження відобразити всі без виключення вимоги ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС», наведені вище, у рішенні Постійно діючої адміністративної колегії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель щодо прийняття цієї скарги до розгляду. Обґрунтуванням вищевказаних вимог є все, зазначене вище, у тому числі, обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів суб'єкта оскарження. Задовольнивши вищевказані вимоги, будуть наявні підстави для поновлення Процедури закупівлі з останнього законного/правомірного рішення/дії Замовника, проведення розгляду тендерної пропозиції суб'єкта оскарження, визначення його переможцем Процедури закупівлі, а також відновлення порушених прав та законних інтересів ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС», зокрема, на його право отримання вигоди, пов'язаної з перемогою у Процедурі закупівлі, тощо. До скарги додаються документи та матеріали в електронній формі (у тому числі у вигляді pdf формату файла), що підтверджують порушення процедури закупівлі або неправомірність рішень, дій або бездіяльності замовника, та документ про здійснення оплати за подання скарги до органу оскарження, крім того, вся необхідна інформація знаходиться у вільному публічному доступі, у тому числі, на сайті prozorro.gov.ua. з повагою та сподіванням на законність і неупередженість під час розгляду нашої скарги, Уповноважена особа Представник за довіреністю ТзОВ «Нафтотрейд Ресурс» Бойко С.Л.