Встановленими умовами у тендерній документації Замовником було порушено принципи здійснення закупівель, передбачених статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме: недискримінація учасників. Встановивши дискримінаційну умову стосовно місця надання послуг та місця розташування закладу відпочинку виключно у Одеській області, Замовник обмежує конкуренцію та дискримінує інших потенційних учасників Процедури закупівлі. В порушення вимог частини четвертої статті 22 Закону Документація містить вимоги, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, що полягають у наступному.
Замовником у Додатку 2 Тендерної документації встановлено умову : Місце розташування дитячого закладу відпочинку (місце надання послуг): Одеська область. Така умова є дискримінаційною, оскільки унеможливлює участь у цій закупівлі потенційних учасників, які розташовані у інших областях.
Оскільки Замовник є місцевим органом виконавчої влади і входить до системи органів виконавчої влади, а члени комітету з конкурсних торгів Замовника є посадовими особами, вони зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Такий правовий порядок прийняття рішень посадовими особами органів державної влади закріплений у статті 19 Конституції України, що є нормою прямої дії.
Відповідно до абзацу четвертого частини першої статті 14 Закону України “Про оздоровлення та відпочинок дітей” позаміський заклад оздоровлення та відпочинку (саме послуги таких закладів є предметом цієї закупівлі) належить до закладів оздоровлення і повинен мати спеціально відведену територію, що знаходиться в курортній або заміській зоні. Жодних інших спеціальних вимог до місця надання послуг позаміськими закладами оздоровлення та відпочинку, а тим більше обмежень щодо місцезнаходження таких “курортних або заміських зон” в межах однієї чи кількох чітко визначених адміністративно-територіальних одиниць, які складають територію України, законодавством у сфері оздоровлення та відпочинку дітей не визначено. Наявність у закладу спеціально відведеної території та її знаходження (перебування) в курортній або іншій зоні разом із дотриманням інших вимог перевіряться під час здійснення державного контролю за діяльністю дитячих закладів оздоровлення та відпочинку органами державної влади відповідно до їх компетенції. Підтвердженням відповідності закладу цій та іншим вимогам для якісного оздоровлення та відпочинку дітей є факт проходження державної атестації закладу та присвоєння йому відповідної категорії атестації.
Відповідно до інформації, яка міститься у Державному реєстрі дитячих закладів оздоровлення та відпочинку (реєстр перебуває у вільному доступі), позаміські заклади оздоровлення та відпочинку мають необхідні дозвільні документи та провадять свою господарську діяльність з надання послуг оздоровлення та відпочинку дітей на усій території України.
Частиною другою статті 20 ЗУ «Про публічні закупівлі» зазначено, що Під час проведення процедури відкритих торгів ТЕНДЕРНІ ПРОПОЗИЦІЇ МАЮТЬ ПРАВО ПОДАВАТИ ВСІ ЗАЦІКАВЛЕНІ ОСОБИ.
Частина четверта статті 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» передбачає, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Всупереч цим вимогам Закону Замовник своїм рішенням у Документації встановив такі дискримінаційні вимоги, що перешкоджають і унеможливлюють участь у процедурі відкритих торгів усіх потенційних учасників, які надають послуги в інших областях України, окрім позаміських закладів оздоровлення та відпочинку, які знаходяться в Одеській області.
Замовник своїм рішенням про затвердження Документації в існуючій редакції повністю обмежив (заборонив, встановивши дискримінаційну вимогу щодо звуження місця надання послуг) можливість участі у торгах позаміських закладів оздоровлення та відпочинку, які надають послуги на решті території України, закладів Одеської області. У разі подання пропозицій конкурсних торгів учасниками, які надають послуги на іншій території, окрім учасників Одеської області, їх пропозиції, навіть за умови повної відповідності усім вимогам законодавства у сфері оздоровлення та відпочинку дітей, підлягають відхиленню відповідно до пункту 4 частини першої статті 30 Закону як такі, що не відповідають умовам Документації в частині місця розташування та надання послуг.
Окрім того, комітет з конкурсних торгів Замовника неправомірним та необґрунтованим закладенням таких дискримінаційних вимог у Документації порушив свої обов’язки, прямо визначені абзацом четвертим частини третьої статті 11 Закону, а саме: тендерний комітет забезпечує рівні умови для всіх учасників, об’єктивний та чесний вибір переможця. Вищевикладене доводить факт порушення зазначеної норми Закону.
Відповідно до частини першої статті 38 Закону України «Про публічні закупівлі» за порушення вимог, установлених цим Законом, члени тендерного комітету замовника несуть відповідальність згідно із законами України.
Просимо Замовника усунути порушення вимог, установлених Законом України «Про публічні закупівлі», привести процедуру закупівлі у відповідність до норм чинного законодавства ТА ПРИБРАТИ ДИСКРИМІНАЦІЙНУ УМОВУ СТОСОВНО МІСЦЯ НАДАННЯ ПОСЛУГ ТА РОЗТАШУВАННЯ ДИТЯЧОГО ЗАКЛАДУ ВІДПОЧИНКУ ЛИШЕ У ОДЕСЬКІЙ ОБЛАСТІ, яка унеможливлює взяти участь у процедурі закупівлі іншим зацікавленим учасникам.
Окрім того, наявна практика рішень Антимонопольного комітету України стосовно встановлення Замовниками умов про визначення конкретного місця надання послуг та визнання таких умов дискримінаційними, що, у свою чергу, призводило до зобов’язання Замовників усувати такі дискримінаційні умови з тендерної документації. (рішення Антимонопольного комітету додаються).