Приватне підприємство «Автомагістраль» (далі – ПП «Автомагістраль») має намір прийняти участь у відкритих торгах з публікацією англійською мовою на закупівлю: «Послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення у Київській області (ДК 021:2015 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь)», що проводяться Департаментом регіонального розвитку та житлово-комунального господарства Київської обласної державної адміністрації (далі – Замовник), згідно оголошення оприлюдненого на офіційному сайті http://prozorro.gov.ua № UA-2018-09-27-000505-c. Відповідно до опублікованого оголошення кінцевим строком подання тендерних пропозицій є «28» жовтня 2018 року 10:00. Під час вивчення тендерної документації, яка затверджена рішенням тендерного комітету від «27» вересня 2018 р. Протокол №544, було встановлено, що зазначена тендерна документація містить дискримінаційні вимоги, на підставі яких ПП «Автомагістраль» не може приймати участь в даній процедурі закупівлі, а також ці дискримінаційні вимоги суттєво обмежують кількість учасників, що відповідають встановленим замовником вимогам та, відповідно, зможуть приймати участь в процедурі закупівлі. Встановлення Замовником дискримінаційних вимог під час проведення процедури закупівлі є незаконним та суперечить положенням, викладеним в частині 3 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон). І. Так, частиною 1 розділу 3 Тендерної документації було встановлено, що тендерна пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), та завантаження файлів з: - інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям – згідно Додатку 3 до цієї тендерної документації; - інформацією щодо відповідності учасника вимогам, визначеним у статті 17 Закону – згідно Додатку 3 до цієї тендерної документації; - інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, а також відповідну технічну специфікацію (у разі потреби (плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі) – згідно Додатку 1 до цієї тендерної документації; - документами, що підтверджують повноваження посадової особи або представника учасника процедури закупівлі щодо підпису документів тендерної пропозиції; - документом, що підтверджує надання учасником забезпечення тендерної пропозиції; - інформацією про залучення/не залучення субпідрядника (субпідрядників) відповідно до пункту 7 розділу 3 тендерної документації; - письмове погодження зі змістом проекту договору про закупівлю у повному обсязі - згідно Додатку 2 до цієї тендерної документації; - іншими документами, передбаченими вимогами цієї тендерної документації. Відповідно до пункту 3 частини 5 розділу 3 Тендерної документації, від учасників вимагалося наступне: «На підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів учасником надається інформаційна довідка про виконання аналогічного договору (датою укладення не раніше серпня 2016 року), в якій повинно бути зазначено: повне найменування контрагента, з яким укладено договір, його код ЄДРПОУ, місцезнаходження; номер та дата укладення договору; предмет договору; сума договору; сума виконання послуг по договору. 3.1. Копію договору, який вказано у довідці відповідно до підпункту 3. пункту 5 Розділу ІІІ тендерної документації з обов’язковим наданням довідки про вартість наданих послуг (форми КБ-3). 3.2. Оригінал листа-відгука від контрагента, який вказано у довідці відповідно до підпункту 3. пункту 5 Розділу ІІІ тендерної документації, підписаний керівником контрагента та адресований замовнику, у якому має бути зазначено дату його видачі, вихідний номер, посилання на номер та дату укладеного договору, суму договору; суму виконання послуг по договору, а також інформацію про якість наданих послуг і відсутність претензій з боку контрагента. * Аналогічним буде вважатися договір на надання послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення на території України протяжністю не менше 5 тис. км. Окрім того, аналогічними є договори укладені із замовниками (контрагентами) за результатами електронних торгів або інформація про них знаходиться в публічному доступі. Учасники повинні документально підтвердити факт проведення електронних торгів, за якими було укладено Договори, інформація про які подається учасником як про аналогічні, або здійснити посилання на публічне розміщення інформації про укладені аналогічні договори.» Тобто, на вимогу Замовника, на підтвердження наявності досвіду виконання аналогічного договору учасники мають надати один договір на надання послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення на території України протяжністю не менше 5 тис. км., та який було укладено за результатами проведення електронних торгів не раніше серпня 2016 року. Звертаємо вашу увагу, що ПП «Автомагістраль» має багаторічний досвід успішного виконання договорів щодо будування, капітального ремонту та утримання автомобільних доріг на території України та зарекомендував себе, як надійний та відповідальний виконавець. Таким чином, ПП «Автомагістраль» має належний досвід та можливість належним чином надати послуги, що є предметом цієї закупівлі. Але, ПП «Автомагістраль» не може надати один договір, в якому було б зазначено обслуговування такої великої протяжності автомобільних доріг місцевого значення, аж 5 тисяч кілометрів. Відповідно до цього, вимоги Замовника обмежують право ПП «Автомагістраль» на участь у процедурі закупівлі та навмисно звужує коло учасників. За сукупністю виконаних аналогічних договорів, що складає понад 358 штук, які були укладені та виконані компанією за роки її існування, ПП «Автомагістраль» має великий досвід на надання послуг з утримання, ремонтування та будування доріг, загальна протяжність яких є більшою за 5 тисяч кілометрів, що, в свою чергу, безперечно підтверджує наявність позитивного досвіду у компанії та якість наданих нею послуг. На підтвердження цього ПП «Автомагістраль» може надати копії договорів з аналогічним предметом закупівлі, які укладені та виконані з 2014 року по 2017 рік, загальна протяжність доріг місцевого значення, які обслуговувалися на підставі цих договорів складає більше ніж 5 тис км. Але, на підставі викладених в тендерній документації вимог, Замовник навмисно обмежує кількість учасників, які можуть приймати участь у цій закупівлі, оскільки, згідно оприлюдненої інформації, наведеної на сайті Prozorro, починаючи з 2016 року і по сьогоднішній день успішно було проведено лише декілька закупівель з аналогічним предметом закупівлі та з такою великою протяжністю доріг, тобто більше 5 тисяч кілометрів, дана інформація наведена в Таблиці №1 «Дороги місцевого значення», яка надається нами разом із скаргою. А отже, лише обмежена кількість учасників можуть підтвердити виконання договору щодо надання послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення на території України протяжністю не менше 5 тис. км, що дискримінує інших Учасників, які мають декілька виконаних договорів з аналогічним предметом, що в сукупності підтверджують досвід обслуговування доріг протяжність не менше 5 тис. км. Слід зазначити, що замовник жодним чином не обґрунтував необхідність мати досвід виконання аналогічних договорів саме у такому обсязі. Отже, Замовник свідомо встановив такі вимоги до предмету закупівлі, що перешкоджають участі ПП «Автомагістраль» в цій процедурі закупівлі та є дискримінаційними, чим порушує права компанії на добросовісну конкуренцію серед учасників та недискримінацію учасників. Підсумовуючи наведену вище інформацію, дискримінаційними вимогами до учасників, зокрема до ПП «Автомагістраль», є: - вимога замовника щодо підтвердження досвіду виконання договору на надання послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення на території України протяжністю не менше 5 тис. км. - вимога замовника щодо підтвердження досвіду учасників на обслуговування великої протяжності доріг місцевого значення загального користування (а саме, не менше 5 тис км) лише одним договором. - вимога замовника щодо періоду, за який учасник має право надати підтвердження виконання аналогічного договору. Зазначені дії Замовника є порушенням принципів здійснення публічних закупівель, встановлених статтею 3 Закону, зокрема, недискримінація учасників (у тому числі, Скаржника), та вимоги частини 4 статті 22 Закону, згідно якої тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Позиція ПП «Автомагістраль» щодо визначення вимог, які встановлені Замовником в пункт 3 частини 5 розділу 3 тендерної документації, як дискримінаційні, підтверджується попередньою практикою Постійно діючої адміністративної колегії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель, яка наведена в наступних рішеннях: - п.3 Рішення № 3142-р/пк-пз від 04.04.2018 р. - Рішення № 2075-р/пк-пз від 06.03.2018 р. - Рішення № 4043-р/пк-пз від 21.06.2017 р. - п.1 Рішення № 2846-р/пк-пз від 28.03.2018 р.; - п.3 Рішення № 9274-р/пк-пз від 29.12.2017 р.; Враховуючи наведене, Замовник має внести зміни в пункт 3 частини 5 розділу 3 тендерної документації та прибрати дискримінаційні вимоги до учасників закупівлі. ІІ. Обласними службами автомобільних доріг України щороку проводяться тендери на закупівлю «Послуг з поточного дрібного ремонту та експлуатаційного утримання автомобільних доріг місцевого значення загального користування (ГБН Г.1-218-182:2011, СОУ 42.1-37641918-105:2013). Зазначені тендери характеризуються значними обсягами послуг, що необхідно надавати та відповідно, значними фінансовими ресурсами, запланованими на їх виконання. При цьому Обласні служби автомобільних доріг використовують різні підходи до формування предмету закупівлі. Обласні служби автомобільних доріг, такі як Київська, Вінницька, Запорізька оголошують закупівлі на ремонт та експлуатаційне утримання всіх доріг місцевого значення по всім районам об’єднуючи в один лот, переможцем якого стають дочірні підприємства місцевих (обласних) облавтодорів. І це не дивно, оскільки умовами тендерної документації на виконання такого значного обсягу робіт можуть відповідати лише суб’єкти господарювання, що мають розгалужену структуру, як по людським ресурсам так і по технічним. Конкурувати з ними майже неможливо навіть достатньо крупним підприємствам в цій сфері. А тому, в таких областях у закупівлях приймає участь не більше двох учасників, що свідчить про навмисне обмеження конкуренції та дискримінацію невеликих компаній, які володіють меншою кількістю техніки, а тому не в змозі одночасно надавати послуги на дорогах протяжністю понад 1000 км. Також, існує інша практика проведення аналогічних тендерів, а саме, розбивання зазначеного предмету закупівлі на окремі лоти (по два-три райони). В такому випадку на участь в процедурі закупівлі приймають участь значно більше учасників. Відповідно, між учасниками відбувається реальна конкуренція, в т.ч. по ціні. Підтвердженням цього слугує інформація з Таблиці №1 «Дороги місцевого значення», що додається. Зокрема, тендер що проводився Чернівецькою службою автомобільних доріг України по окремим лотам засвідчив що за умов реальної конкуренції процент зниження первісної ціни досягав 19 відсотків, в той час, як при закупівлі в областях з об’єднаним лотом цей показник не перевищував 2-3 відсотка. Крім того, державні підприємства, що перемагали в областях з одним, об’єднаним лотом, жодного разу самі ці роботи не виконували. Укладалися договори субпідряду (аналогічний договір субпідряду додається до скарги) по окремим районам з різними учасниками ринку, однією з обов’язкових умов яких було оплата 6 відсотків від обсягу закупівлі на користь державного підприємства. Тобто, фактично, державні підприємства облавтодорів заробляють на посередництві між державою та реальними виконавцями послуг. Проведення однієї закупівлі (без поділення на лоти) на надання послуг з обслуговування 25 районів призводить до необхідності переможцю цієї закупівлі укладати договори з великою кількістю субпідрядних організацій. Жоден виконавець, що переможе за таких умов в цій закупівлі (а саме одночасне обслуговування одразу 25 районів Київської області) не зможе самостійно виконати весь необхідний об’єм робіт, а буде залучати (за винагороду) субпідрядні організації для цього. Це, в свою чергу, підвищує вартість наданих послуг, оскільки жодна з компаній не буде виконувати роботи, що є предметом цієї закупівлі, не отримуючи від цього прибутку. А отже, у разі встановлення Замовником умов, за яких компанія-переможець змушена буде залучати велику кількість субпідрядних організацій, в підсумку матимемо як завищення ціни на надані послуги, так і суттєве погіршення якості цих послуг, оскільки реальний виконавець буде економити на сировині і матеріалах. В результаті такого посередництва держава втрачає величезні фінансові ресурси, оскільки тільки в 2017 році на ці потреби було заплановано близько 11.5 млрд грн. Беручи до уваги зазначену вище інформацію та інформацію про відсоток економії за результатами проведення аукціонів, який наведено у Таблиці №1 «Дороги місцевого значення» (що додається), вбачаємо визначення предмета закупівлі на проведення процедури закупівлі щодо надання послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення аж 25 районів Київської області без поділення на лоти дискримінаційним, та таким, що прямо суперечить основним принципам здійснення закупівель, визначених в ст. 3 Закону, а саме: - Добросовісна конкуренція серед учасників (переможець не за допомогою власних досягнень і переваг може бути визнаним переможцем, а через дискримінаційні умови ТД); - Максимальна економія та ефективність (потенційний переможець за умови об’єднання в один лот стає фактично посередником з винагородою щонайменше 6% між Державою і реальними виконавцями, тобто близько 48 млн. грн прямих витрат без жодного економічного обґрунтування їх необхідності); - Недискримінація учасників (укрупнення предмету закупівлі є нездолаючим бар’єром для 99 відсотків учасників ринку). Якщо поділити предмет цієї закупівлі на декілька лотів по 3-5 районів, то компанії, як зазвичай змушені виконувати фактичні роботи та надавати послуги з обслуговування доріг на підставі договорів субпідряду, матимуть можливість прийняти участь у цій процедурі закупівлі та надати свої цінові пропозиції. Згідно з основними принципами публічних закупівель, які зафіксовані в статті 3 Закону, закупівлі повинні здійснюватися з метою найбільшої економії державного бюджету та ефективності, тому Замовник повинен проводити процедуру закупівлі в такий спосіб, щоб приймати участь могли якомога більша