Рішення замовника: Вимога відхилена

Пунктом 5 розділу ІІ Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 17.03.2016 № 454, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 25.03.2016 за № 448/28578 передбачено, що якщо під час здійснення замовником закупівлі товарів передбачається також закупівля послуги (послуг), пов'язаної (пов'язаних) з поставкою товарів (зокрема послуги з транспортування, установки, монтажу, наладки, інсталяції програмного забезпечення, навчання персоналу тощо), предметом закупівлі в такому разі є товари за умови, що вартість такої послуги (таких послуг) не перевищує вартості самих товарів.
Відповідно до пункту 32 Закону України “Про публічні закупівлі” товари - продукцiя, об’єкти будь-якого виду та призначення, у тому числi сировина, вироби, устаткування, технологiї, предмети у твердому, рiдкому i газоподiбному станi, а також послуги, пов’язанi з постачанням таких товарiв, якщо вартiсть таких послуг не перевищує вартостi самих товарiв.
Враховуючи, що закупівля товару: Код ДК 021:2015 - 09120000-6 – Газове паливо (Природний газ) потребує здійснення його транспортування, відповідно замовником проводиться закупівля природного газу як товару, одночасно з додатковими послугами по його постачанню, зокрема транспортування магістральними газопроводами.
Замовник є бюджетною установою, якій не виділяються окремо кошти на послуги з транспортування природного газу. Кошти виділено тільки на товар – газ природний (разом з послугами, пов’язаними з його постачанням).
Разом з тим, частиною сьомою статті 2 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що замовник не має права ділити предмет закупівлі на частини з метою уникнення проведення процедури відкритих торгів або застосування цього Закону.
Враховуючи норми Закону України «Про ринок природного газу» замовником послуг транспортування природного газу може бути не тільки споживач, але й постачальник природного газу.
Відповідно до пункту 39 статті 1 Закону України «Про ринок природного газу» суб’єкт ринку природного газу - оператор газотранспортної системи, оператор газорозподільної системи, оператор газосховища, оператор установки LNG, замовник, оптовий продавець, оптовий покупець, постачальник, споживач. Виходячи з викладеного, як постачальник природного газу так і споживач є рівноправними суб’єктами ринку природного газу.
Умова тендерної документації стосовно включення до ціни природного газу як товару витрат щодо транспортування природного газу магістральними трубопроводами однаково відноситься до всіх потенційних учасників аукціону, є відкритою, прозорою і недискримінаційною по відношенню до учасників.
Таким чином, враховуючи, що всі суб’єкти ринку природного газу мають рівні права доступу до газотранспортної системи на договірних засадах, в тому числі й постачальники газу для забезпечення фізичної доставки природного газу до своїх споживачів через газотранспортну систему, вважаємо, тендерна документація складена без порушення вимог чинного законодавства. Такі умови є однаковими для всіх потенційних учасників та не вирізняють когось одного з-поміж них.
Враховуючи вищевикладене, тендерний комітет прийшов до висновку про відсутність порушення під час складання тендерної документації та відповідно про неможливість усунення порушення (шляхом внесення змін до тендерної документації) внаслідок його відсутності.

Рішення замовника: Вимога відхилена

1. Відповідно до пункту 31 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерний комітет - службові (посадові) та інші особи замовника, призначені відповідальними за організацію та проведення процедур закупівлі згідно із цим Законом. 
Виходячи з наведеного вище тендерний комітет відповідно до діючого Закону України «Про публічні закупівлі» і на відміну від НКРЕКП, Міністерства юстиції України та інших уповноважених органів державної влади не наділений повноваженнями щодо оцінки та визнання незаконними положень нормативно-правових актів НКРЕКП.
2. Закон України «Про ринок природного газу» не має жодної заборони для постачальників природного газу займатися одночасно такими видами господарської діяльності як: постачання та транспортування природного газу.
Окрім того, відповідно до частини 1 статті 2 Постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2496 «Про затвердження Правил постачання природного газу», підставою для постачання природного газу споживачу, в першу чергу, є наявність об’єкту, який підключений до газотранспортної системи та присвоєний споживачу Оператором газорозподільної системи персональний ЕІС-код, як суб’єкту ринку природного газу. Також слід зазначити, що відповідно до статті 19 Закону України «Про ринок природного газу» «суб'єкти ринку природного газу є рівними у праві на отримання доступу до газотранспортних та газорозподільних систем, газосховищ, установки LNG та на приєднання до газотранспортних та газорозподільних систем.
Відповідно до пункту 39 статті 1 Закону України «Про ринок природного газу» суб'єкт ринку природного газу - оператор газотранспортної системи, оператор газорозподільної системи, оператор газосховища, оператор установки LNG, замовник, оптовий продавець, оптовий покупець, постачальник, споживач. З чого вбачається, що кожний постачальник має право укласти з оператором газотранспортної системи договір на транспортування природного газу магістральними трубопроводами для своїх споживачів до точок входу в газорозподільні системи. 
Також, Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2493, передбачена можливість суб'єктам ринку, які бажають транспортувати газ до прямих споживачів, укласти з оператором газотранспортної системи відповідний договір на транспортування природного газу.
3. Згідно роз’яснення Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 01.12.2015 № 3302-05/40083-06 «Щодо закупівлі природного газу та послуг з розподілу природного газу» споживач здійснює закупівлю природного газу, як товару.
Згідно пункту 32 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» товари - продукція, об'єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов'язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.
Водночас, пунктом 5 розділу ІІ Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 17.03.2016 № 454, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 25.03.2016 за № 448/28578 передбачено, що якщо під час здійснення замовником закупівлі товарів передбачається також закупівля послуги (послуг), пов'язаної (пов'язаних) з поставкою товарів (зокрема послуги з транспортування, установки, монтажу, наладки, інсталяції програмного забезпечення, навчання персоналу тощо), предметом закупівлі в такому разі є товари за умови, що вартість такої послуги (таких послуг) не перевищує вартості самих товарів.
Тендерна документація, щодо закупівлі природного газу, не містить вимогу щодо включення у ціну на товар, який учасник пропонує надати за договором, вартості послуги з розподілу природного газу, що не обмежує конкуренцію та не призводить до дискримінації учасників.
Оскільки чинним законодавством не передбачено типової форми договору постачання природного газу для споживачів (крім побутових), постачання природного газу, у тому числі, для бюджетних установ та організацій здійснюється на підставі договору, що укладається відповідно до вимог Цивільного та Господарського кодексів та за вільними цінами, що встановлюються між постачальником та споживачем.
Таким чином, ціна на газ встановлюється учасником у відповідності до статті 12 Закону України «Про ринок природного газу», а також з урахуванням пункту 32 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі». 
Отже, учасник включає до вартості ціни тендерної пропозиції послуги, пов’язані з постачанням газу, в тому числі витрати щодо транспортування природного газу магістральними трубопроводами, податків і зборів, що сплачуються або мають бути сплачені, навантаження та розвантаження, страхування та усіх інших витрат, та не включає до вартості пропозиції конкурсних торгів вартість послуг з розподілу природного газу.
Враховуючи все вищевикладене, відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі», закупівля товару може включати зокрема послуги, пов'язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів. При цьому обов’язковою є додержання замовником принципів закріплених у статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема, принцип недискримінації учасників, якому відповідає оприлюднена тендерним комітетом тендерна документація. Будь-яких інших обмежень Закон України «Про публічні закупівлі» не містить, а відповідно Ваше твердження про порушення тендерної процедури є необґрунтованим.
У Вашій вимозі не наведено жодного обґрунтування та не надано жодного підтвердження наявності порушення процедури закупівлі, що базується на оприлюдненій тендерній документації, внаслідок чого вимога не може бути задоволена.
Враховуючи вищевикладене, тендерний комітет прийшов до висновку про залишення Вашої вимоги без задоволення.

Рішення замовника: Вимога задоволена

Внесено зміни до тендерної документації в частині виключення вимоги щодо підтвердження застосування заходів довкілля будь-яким документом на думку учасника.