Рішення замовника: Вимога відхилена

На Вашу вимогу повідомляємо наступне:
Закупівля проводиться перш за все згідно з нормами Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки част.2 статті 2 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено: «Умови, порядок та процедури закупівель товарів, робіт і послуг регулюються виключно цим Законом та/або Законом України "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони", крім випадків, передбачених цим Законом, і не можуть встановлюватися або змінюватися іншими законами України, крім законів, що містять виключно норми щодо внесення змін до цього Закону та/або до Закону України "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони"».
Відповідно до п. 33 част.1 ст.1 Закону України «Про публічні закупівлі» товари - продукція, об’єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов’язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.
Як вбачається з наведеного, Замовник зобов’язаний проводити закупівлю товару одночасно з послугами, пов’язаних з постачанням таких товарів.
В даному випадку Замовником проводиться закупівля природного газу як товару, одночасно з додатковими послугами по його постачанню - в тому числі транспортування магістральними газопроводами.
Крім цього, Замовник – бюджетна установа, якій не виділяються окремо кошти на послуги з транспортування природного газу. Кошти виділено тільки на товар – газ природний (разом з послугами, пов’язаними з його постачанням).
Поділ одного предмета закупівлі на дві частини (товар та послуги) призведе до порушення норм част.7 ст.2 Закону, «Про публічні закупівлі», в якій зазначено: «Замовник не має права ділити предмет закупівлі на частини з метою уникнення проведення процедури відкритих торгів або застосування цього Закону».
Що стосується врахування в даній закупівлі норм Закону України «Про ринок природного газу».
Відповідно до пунктів 6 - 9 статті 1 Закону України «Про ринок природного газу»:
- газорозподільна система - технологічний комплекс, що складається з організаційно і технологічно пов’язаних між собою об’єктів, призначених для розподілу природного газу від газорозподільних станцій безпосередньо споживачам;
- газотранспортна система - технологічний комплекс, до якого входить окремий магістральний газопровід з усіма об’єктами і спорудами, пов’язаними з ним єдиним технологічним процесом, або кілька таких газопроводів, якими здійснюється транспортування природного газу від точки (точок) входу до точки (точок) виходу;
- доступ - право користування потужністю об’єкта газової інфраструктури в обсязі та на умовах, встановлених у договорі про надання послуг транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору) природного газу або послуг установки LNG;
- замовник - фізична або юридична особа, яка на підставі договору замовляє надання однієї чи кількох із таких послуг:
приєднання до газотранспортної або газорозподільної системи;
транспортування природного газу;
розподіл природного газу;
зберігання (закачування, відбір) природного газу;
послуги установки LNG.
Виходячи з наведеного, замовником послуг транспортування природного газу може бути не тільки споживач, але й постачальник природного газу.

Відповідно до пункту 39 статті 1 Закону України «Про ринок природного газу»: суб’єкт ринку природного газу - оператор газотранспортної системи, оператор газорозподільної системи, оператор газосховища, оператор установки LNG, замовник, оптовий продавець, оптовий покупець, постачальник, споживач.
Виходячи з викладеного, як постачальник природного газу, так і споживач є рівноправними суб’єктами ринку природного газу.

Власне трактування Вами пункту 1 розділу ІІ «Правил постачання природного газу», затверджених Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2496, в частині можливості надання послуг споживачу виключно у разі сукупностей з перелічених у цьому пункті підстав для постачання є нічим іншим, як некоректним тлумаченням зазначеного нормативно-правового акту.

Відповідно до частини першої статті 23 Закону України «Про публічні закупівлі»: «Фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за 10 днів до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення процедури закупівлі».
В свою чергу, умова тендерної документації стосовно включення до ціни природного газу як товару витрат щодо транспортування природного газу магістральними трубопроводами однаково відноситься до всіх потенційних учасників аукціону, є відкритою, прозорою і недискримінаційною по відношенню до учасників.
Зважаючи на все викладене вище тендерний комітет повідомляє про відсутність порушення під час складання тендерної документації, а відтак про неможливість усунення порушення (шляхом внесення змін до тендерної документації) внаслідок його відсутності.

Голова тендерного комітету.

Рішення замовника: Вимога відхилена

Відповідь тендерного комітету:
1. Відповідно до пункту 31 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерний комітет - службові (посадові) та інші особи замовника, призначені відповідальними за організацію та проведення процедур закупівлі згідно із цим Законом.
Виходячи з наведеного вище тендерний комітет відповідно до діючого Закону України «Про публічні закупівлі» і на відміну від НКРЕКП, Міністерства юстиції України та інших уповноважених органів державної влади не наділений повноваженнями щодо оцінки та визнання незаконними положень нормативно-правових актів НКРЕКП.

2. Звертаємо увагу, що Закон України «Про ринок природного газу» не має жодної заборони для постачальників природного газу займатися одночасно такими видами господарської діяльності як: постачання та транспортування природного газу.
Окрім того, відповідно до ч.1 ст.2 Постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2496 від 30.09.2015р. «Про затвердження Правил постачання природного газу», підставою для постачання природного газу споживачу, в першу чергу, є наявність об’єкту, який підключений до газотранспортної системи та присвоєний споживачу Оператором газорозподільної системи персональний ЕІС-код, як суб’єкту ринку природного газу. Також слід зазначити, що відповідно до ст.19 Закону України «Про ринок природного газу» «суб'єкти ринку природного газу є рівними у праві на отримання доступу до газотранспортних та газорозподільних систем, газосховищ, установки LNG та на приєднання до газотранспортних та газорозподільних систем.
Відповідно до п.39 ст.1 Закону України «Про ринок природного газу» «суб'єкт ринку природного газу - оператор газотранспортної системи, оператор газорозподільної системи, оператор газосховища, оператор установки LNG, замовник, оптовий продавець, оптовий покупець, постачальник, споживач». З чого вбачається, що кожний постачальник має право укласти з оператором газотранспортної системи договір на транспортування природного газу магістральними трубопроводами для своїх споживачів до точок входу в газорозподільні системи.
Також, Кодексом газотранспортної системи, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2493, передбачена можливість суб'єктам ринку, які бажають транспортувати газ до прямих споживачів, укласти з оператором газотранспортної системи відповідний договір на транспортування природного газу.

3. Згідно роз’яснення Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 01.12.2015 №3302-05/40083-06 «Щодо закупівлі природного газу та послуг з розподілу природного газу» постачання природного газу споживач здійснює закупівлю природного газу, як товару.
Згідно п.32 ч.1 ст.1 Закону України «Про публічні закупівлі» товари - продукція, об'єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов'язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.
Водночас, відповідно до п.5 р.2 Порядку визначення предмету закупівлі, затвердженого наказом Мiнiстерства економічного розвитку i торгiвлi України від 17.03.2016р. №454, якщо під час здійснення замовником закупівлі товарів передбачається також закупівля послуги (послуг), пов'язаної (пов'язаних) з поставкою товарів (зокрема послуги з транспортування, установки, монтажу, наладки, інсталяції програмного забезпечення, навчання персоналу тощо), предметом закупівлі в такому разі є товари за умови, що вартість такої послуги (таких послуг) не перевищує вартості самих товарів.
Тендерна документація, щодо закупівлі природного газу, не містить вимогу щодо включення у ціну на товар, який учасник пропонує надати за Договором, вартості послуги з розподілу природного газу, що не обмежує конкуренцію та не призводить до дискримінації учасників.
Оскільки чинним законодавством не передбачено типової форми договору постачання природного газу для споживачів (крім побутових), постачання природного газу, у тому числі, для бюджетних установ та організацій здійснюється на підставі договору, що укладається відповідно до вимог Цивільного та Господарського кодексів та за вільними цінами, що встановлюються між постачальником та споживачем.
Таким чином, ціна на газ встановлюється учасником у відповідності до ст.12 Закону України «Про ринок природного газу», а також з урахуванням п.32 ч.1 ст.1 Закону України «Про публічні закупівлі».
Отже, учасник включає до вартості ціни тендерної пропозиції послуги, пов’язані з постачанням газу, в тому числі витрати щодо транспортування природного газу магістральними трубопроводами, податків і зборів, що сплачуються або мають бути сплачені, навантаження та розвантаження, страхування та усіх інших витрат, та не включає до вартості пропозиції конкурсних торгів вартість послуг з розподілу природного газу.

Враховуючи все вищевикладене, відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі», закупівля товару може включати зокрема послуги, пов'язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів. При цьому обов’язковою є додержання Замовником принципів закріплених у статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема, принцип недискримінації учасників, якому відповідає оприлюднена тендерним комітетом тендерна документація. Будь-яких інших обмежень Закон України «Про публічні закупівлі» не містить, а відповідно Ваше твердження про порушення тендерної процедури є необґрунтованим.

У Вимозі Вами не наведено жодного обґрунтування та не надано жодного підтвердження наявності порушення процедури закупівлі, що базується на оприлюдненій тендерній документації, внаслідок чого Вимога не може бути задоволена.

Голова тендерного комітету.

Рішення замовника: Вимога відхилена

Ваша Вимога щодо усунення порушення шляхом внесення змін в тендерну документацію не містить ані доказів встановлення дискримінаційних умов до потенційних учасників, ані доказів наявності порушення Замовником процедури закупівлі, що підтверджується наступним:
Щодо надання учасником Гарантійного листа від видобувника та/або імпортера природного газу про відповідність природного газу державним стандартам.
Відповідно до статті 674 Цивільного Кодексу України (далі – ЦКУ) відповідність товару вимогам законодавства підтверджується способом та в порядку, встановленими законом та іншими нормативно-правовими актами.
Відповідно до статті 675 ЦКУ: «Товар, який продавець передає або зобов'язаний передати покупцеві, має відповідати вимогам щодо його якості в момент його передання покупцеві».
Відповідно до статті 7 Закону України «Про захист прав споживачів»: Гарантійні зобов'язання у будь-якому випадку включають також будь-які зобов'язання виробника (виконавця) або продавця…Стосовно продукції, на яку гарантійні строки або строк придатності не встановлено, споживач має право пред'явити продавцю (виробнику, виконавцю) відповідні вимоги».
Продукція, на яку немає передбачених законодавством відповідних документів, що підтверджують її якість та безпеку, є небезпечною та підлягає вилученню з обігу відповідно до абзацу сьомого ст. 1 та ст. ст. 5, 6 і 8 Закону України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції".
Отже, зазначена вище вимога відповідає законодавству, відноситься до всіх без винятку учасників, не є дискримінаційною, і лише підтвердить взяті на себе учасниками зобов’язання щодо постачання газу належної якості.

Щодо можливості зміни постачальника
Зміна Постачальника може бути здійснена лише за сукупності наступних умов: - Споживачем попередньо укладено договір постачання газу з новим Постачальником; - Сторони попередньо призупинили дію цього Договору в частині постачання газу або розірвали цей Договір.
Зазначені умови повністю відповідають чинному законодавству України, оскільки внесення змін та/або розірвання укладеного договору прямо передбачено статтею 188 Господарського Кодексу України.
Звертаємо Вашу увагу, що при належному виконанні Постачальником всіх умов договору у Замовника не буде підстав для розірвання договору і зміни Постачальника.
Отже, зазначена вище вимога відповідає законодавству, відноситься до всіх без винятку учасників, і не є дискримінаційною, а є лише гарантією для Замовника можливості зміни Постачальника у випадку неналежного виконання діючим Постачальником взятих на себе за Договором зобов’язань.
Голова тендерного комітету.