Ознайомившись з тендерною Документацією ТОВ «Перший трубний завод» (надалі-Скаржник), вважає що Замовником порушено законодавство у сфері публічних закупівель ч.4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі-Закон) шляхом встановлення в тендерній документації вимог, які дискримінують учасників тендерних торгів в тому числі Скаржника та обмежують конкуренцію, а також принцип державних закупівель не дискримінація учасників ст. 3, ст. 5 Закону, а саме вимога п.3 Додатку 1 Тендерної документації «…..Поліуретанову теплоізоляцію сформувати на основі циклопентанового вспінення», вимога п.1 Додатка № 4 Тендерної документації «Лист-підтвердження готовності, у разі запиту замовника, під час розгляду пропозицій учасників торгів, надати усі необхідні документи, що підтверджують наявність вказаної матеріально-технічної бази на балансі Учасника та/або субпідрядника та вимога Додатку №1 Тендерної документації «Замовник має право виїжджати на виробничі площі Учасника для огляду обладнання та процесу виробництва з метою виявлення відповідності наданої інформації дійсності. Учасник повинен надати лист-згоду для даного огляду, у разі, якщо учасник не є виробником товару, то він повинен надати згоду виробника виходячи з наступного. По – перше: «Щодо вимоги циклопентанового вспінення, яку заявляє Замовник в п. 3 Додатку №1 до Тендерної документації». Відповідно до п. 7 Додатку 1 Тендерної документації «Елементи сталеві (труби, фасонні частини) теплових мереж з поліуретановою теплоізоляцією, спіненою циклопентаном і захисною поліетиленовою оболонкою повинні відповідати вимогам ДСТУ Б.В.2.5-31:2007 (ГСТУ 34-204-88-002), ГСТУ 34.015 або аналогічним європейським нормам (EN)». ДСТУ Б.В.2.5-31:2007 (ГСТУ 34-204-88-002), на які посилається Тендерна Документація, встановлює технічні умови для трубопроводів попередньо теплоізольованих спіненим поліуретаном для мереж гарячого водопостачання та теплових мереж (Труби, фасоні вироби та арматура). Відповідно до п. 3.16 ДСТУ Б.В.2.5-31:2007 Ізоляція - З'єднувальний компонент труб, виробів і арматури зі спіненого твердого поліуретану з тепло­ізоляційними і фізико-механічними властивостями за цим стандартом. Пунктом 7.1.13.1. ДСТУ Б.В.2.5-31:2007, встановлено, що Ізоляція труб, виробів і арматури видів СТ/ПЕ, СТ/НМ повинна відповідати вимогам цього стандарту. Так, пунктом 7.1.13.2. ДСТУ Б.В.2.5-31:2007 передбачено, що Ізоляція труб, виробів і арматури видів СТ/ПЕ, СТ/НМ повинна відповідати характеристикам, наведеним у таблиці 7. Тобто, ізоляція (теплоізоляція) повинна бути сформовано за нижче наведеними характеристиками. Таблиця 7 Крім того, пункт 7.1.13.2. ДСТУ Б.В.2.5-31:2007, передбачає, яким чином повинна виконуватись ізоляція (теплоізоляція), а саме: «Ізоляцію труб, виробів і арматури видів СТ/ПЕ, СТ/НМ треба виконувати інжекцією в замкнений за допомогою торцевих технологічних заглушок простір між провідною трубою і оболонкою безфреонової пінополіуретанової системи, яка серійно виробляється згідно з технологічною документацією, затвердженою у встановленому порядку, і має документально підтверджену виробником прогнозовану довговічність експлуатації в трубах ПТПУ не менше 30 років при робочій температурі провідної труби не менше 140 °С. Інжекцію пінополіуретанової системи треба проводити за технологічною документацією, затвердженою у встановленому порядку». Як, зазначено ГСТУ 34-204-88-002 технічні вимоги щодо теплогідроізольованих елементів (зміна діаметрів захисної поліетиленової труби, співосність провідної сталевої труби і захисної поліетиленової труби, стійкість до зрізу, теплопровідність, міцність на удар) повинні відповідати п. 5.1 ГСТУ 34-204-88-002. Згідно до п. 5.4.1. ГСТУ 34-204-88-002, теплоізоляційне покриття з жорсткого пінополіуретану із жорсткого ППУ повинно відповідати вимогам даного стандарту. Характеристики ППУ (п.5.4.2 ГСТУ 34-204-88-002) Жорсткий пінополіуретан повинен мати на торцях труб і на зрізі однорідну закрито коміркову структуру. Розміри комірок на зрізі в радіальному напрямі мають бути менші за 0,5 мм. Кількість закритих комірок повинна бути не менше 88% і визначатись згідно ОСТ 6-05-484-85. Густина серцевини ППУ теплоізоляційного шару в радіальному напрямку повинна бути не меншою 60 кг/куб. м. Мінімальна загальна густина жорсткого пінополіуретану повинна становити не менше 80кг/ куб. м. Стійкість до стиску теплоізоляційного шару в радіальному напрямку, з деформацією 10% , повинна бути не меншою 0,3МПа. Водопоглинення не повинно перевищувати 10% від маси. Як, вбачається із зазначеного вище, ДСТУ Б.В.2.5.-31-2007 (ГСТУ 34-204-88-002) не передбачає та не встановлює конкретний метод вспінення поліуретану (циклопентан, водне та інше), що дає можливість виготовляти предмет закупівлі не тільки на основі циклопентану, а й за іншими технологіями, які будуть відповідати наведеним вище характеристикам Таблиці 7 ДСТУ Б.В.2.5.-31-2007 та п.5.4.2 ГСТУ 34-204-88-002. Замовник обґрунтовує вимогу щодо формування вспінення циклопентаном тим, що при його застосуванні буде найнижчий Коефіцієнт теплопровідності, а саме: 0,027 Вт/(м*К) п. 4 Додатку 1 Тенденої документації. Продукція Скаржника: відповідає вимогам ДСТУ Б.В.2.5-31:2007», (ГСТУ 34-204-88-002), ГСТУ 34.015 є сертифікованою в системі УкрСЕПРО, про що свідчать сертифікати, має найнижчий коефіцієнт теплопровідності 0,027 Вт/(м*К)., що підтверджується протоколом сертифікаційних випробувань №163-42-16С від 16.05.2016р., але Скаржник використовує іншу технологію вспінення згідно ДСТУ Б.В.2.5.-31-2007 (ГСТУ 34-204-88-002), ГСТУ 34.015 з такими ж технічними та якісними характеристиками, які має «циклопентане вспінення», зазначене підтверджується листом за №108-16 від 14.07.2017р., ДП «Центер «СЕПРОКИЇВБУДПРОЕКТ» за №108-16 від 14.07.2017р., в якому вказано, що, Водні системи для формування пінополіуретанової теплової ізоляції, які застосовує ТОВ «Перший трубний завод» є аналогами (еквівалентом) цикопентанового вспінення. Також, водні системи забезпечують надійну та довготривалу теплову ізоляцію теплових мереж відповідно до ДСТУ Б В.2.5-31:2007, мають найнижчий коефіцієнт теплопровідності 0,027 Вт/мК та не містить озоноруйнуючих речовин, зокрема фтор та хлор-вуглеводів. Також в листі зазначено, що необхідно перевірити наявність обладнання для вибухонебезпечного циклопентанового спінювання у конкурентів, так як навколо переваги цього сумнівного питання йде багато спекуляцій. Скаржник листом від 21.11.2017 року за №675 звернувся до Державного «Центр з сертифікації будівельних матеріалів, виробів та конструкцій» Мінрегіона України за роз’ясненням, а саме: чи є порушення ДСТУ Б.В.2.5-31:2007 та чи не виходять за межі ДСТУ Б.В.2.5-31:2007 дії підприємств, установ та організації усіх форм власності, які виступають замовниками тендерів (прилюдних торгів), щодо обмеження (звуження) повністю, або частково, дії національного стандарту ДСТУ Б.В.2.5-31:2007 в частині вимоги щодо застосування лише якогось одного методу вспінення поліуретанової теплоізоляції, які виключають можливість застосування інших аналогічних способів? Згідно з роз’ясненням (лист ДП «Центр «СЕПРОКИЇВБУДПРОЕКТ» за №146-17 від 21.11.2017р.) наданими  уповноваженим національним органом стандартизації, Державним підприємством «Центр з сертифікації будівельних матеріалів, виробів та конструкцій» Мінрегіона України, вимоги щодо теплової ізоляції труб, фасованих виробів та арматури зазначені в п. 7.1.13. ДСТУ Б.В.2.5-31:2007 не встановлює, який спінювач повинен застосовуватись для пінополіуретанової ізоляції.  В зв’язку з цим недоцільно при проведенні тендерів надавати перевагу одному із методів спінювання. Слід зазначити, що застосування при виготовленні продукції методу циклопентанового вспінення не являється характеристикою, як стверджує Замовник. Це просто певний процес, в якому регламентовано застосування певних реагентів для отримання пінополіуретанової теплоізоляції, яка, як зазначено вище, ПРИ ЗАСТОСУВАННІ БУДЬ ЯКИХ МЕТОДІВ СПІНЕННЯ, передбачених ДСТУ Б.В.2.5-31:2007 має ОДНАКОВІ ФІЗИКО-ТЕХНІЧНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ, ОДНАКОВУ ТЕПЛОПРОВІДНІСТЬ ТА ІНШІ ПОКАЗНИКИ ТЕПЛОВОЇ ІЗОЛЯЦІЇ, ЯКІ ЗНАХОДЯТЬСЯ НА ОДНАКОВОМУ РІВНІ. Тобто, Замовник встановлюючи «Циклопентанове вспінення» обмежує конкуренцію та дискримінує учасників в тому числі Скаржника, який використовують іншу технологію вспінення та позбавляє взяти участь у Процедурі закупівлі. Встановлення зазначених вище вимог Замовника у тендерній Документації порушують вимоги частини четвертої статті 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» та принципи здійснення закупівель, визначених статтею 3, 5 Закону, а саме – недискримінація учасників; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель». Статтею 9 Конституції України встановлено, що чинні міжнародні договори, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства України. У частині першій Закону України «Про ратифікацію Конвенції про захист прав і основних свобод людини 1950 року, Першого протоколу та протоколів №2, 4, 7, 11 до Конвенції» прямо зазначається, що Україна повністю визнає дію на своїй території статті 46 Конвенції щодо визнання обов’язковою і без укладення спеціальної угоди юрисдикції Суду з прав людини в усіх питаннях, що стосуються тлумачення і застосування Конвенції. У практиці Європейського суду дискримінація розглядається як несправедливе, нічим не обґрунтоване порушення принципу рівності. В п. 49 справи «Пічкур проти України» (заява № 10441/06, остаточне рішення від 07.02.2014 року) Європейський суд визначив, що таке дискримінація. Відмінність у ставленні є дискримінаційною, якщо вона не має об’єктивного та розумного обґрунтування, іншими словами, якщо вона не переслідує легітимну ціль або якщо немає розумного співвідношення між застосованими засобами та переслідуваною ціллю. Явна дискримінація має місце в тих випадках, коли одно особа стикається з менш сприятливим ставленням до себе, ніж інша в аналогічній ситуації. В ст. 32 Господарського Кодексу України встановлено, що недобросовісною конкуренцією визнаються будь-які дії у конкуренції, що суперечать правилам, торговим та іншим чесним звичаям у підприємницькій діяльності. Недобросовісною конкуренцією є створення перешкод суб'єктам господарювання у процесі конкуренції та досягнення неправомірних переваг у конкуренції. Дискримінаційними умовами тендеру є умови придбання, продажу, іншої передачі товару, при яких суб'єкта господарювання поставлено в нерівне становище порівняно з іншим господарюючим суб'єктом або іншими господарюючими суб'єктами. Обґрунтованість такої позиції підтверджується іноземним досвідом антимонопольного регулювання, зокрема, американським. Статтю 13 (а) Закону Клейтона (The Clayton Antitrust Act, 1914), що доповнив Закон Шермана (The Sherman Antitrust Act, 1890), який заклав основи антимонопольного регулювання в США, містить дуже детальне визначення дискримінації, згідно з яким дискримінація дії які призводить до обмеження конкуренції або створення монополії. Тобто, встановлення Замовником в тендерній Документації додаткових технічних характеристик, а саме: вимоги щодо циклопентаного вспінення, позбавляє можливості Учасників продукція, яких відповідає вимогам ДСТУ Б.В.2.5.-31-2007 та ГСТУ 34-204-88-002-98 є сертифікованою в системі УкрСЕПРО, та які виготовляють предмет закупівлі за іншою технологією (інший медот вспінення) з такими ж або кращими технічними та якісними характеристиками, взяти участь у Процедурі закупівлі. Зважаючи на вище викладене, встановлення в тендерній Документації Замовника тільки циклопентанового вспінення є не обґрунтованим та дискримінаційним. В зв’язку з вищевикладеним Замовнику необхідно внести зміни в п. 3 Додаток №1 Тендерної документації та дозволити окрім «циклопентанового вспінення» іншу технологію вспінення, що зробить умови участі Учасників торгів в тому числі Скаржника рівними, не дискримінаційними, прозорими та значно розширить коло їх учасників, що в свою чергу призведе до максимальної економії та ефективності. По-друге: Відповідно до Додатка №4 Тендерної документації, Замовник зазначає документи для підтвердження відповідності Учасника кваліфікаційним критеріям відповідно до ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі». Так, згідно п.1 Додатка № 4 Тендерної документації вимагає «Лист-підтвердження готовності, у разі запиту замовника, під час розгляду пропозицій учасників торгів, надати усі необхідні документи, що підтверджують наявність вказаної матеріально-технічної бази на балансі Учасника та/або субпідрядника , Згідно до ст. 837 Цивільного кодексу України, за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові. Відповідно до ч. 1 ст. 838 Цивільного кодексу України, Підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником - як замовник. Тобто, для виконання предмета закупівлі крім власного (на балансі) обладнання, приміщень необхідно мати власний (на балансі) транспорт для здійснення поставки предмета закупівлі Замовнику. Зазначену вище вимогу зможуть виконати лише ті Учасники, які мають, зокрема власний (на балансі) транспорт, обладнання, приміщення А, це обмежує право участі у процесі закупівлі інших суб’єктів господарювання, які планують постачати товар (предмет закупівлі) із залученням організацій, що здійснюють перевезення вантажів зокрема на підставі укладеного договору на перевезення із транспортною організацією або у яких транспорт, обладнання, приміщення знаходяться на підставі Договору оренди, а не на балансі. Дії Замовника в частині встановлення вимоги наявність вказаної матеріально-технічної бази на балансі Учасника та/або субпідрядника, порушують один із принципів здійснення закупівель, визначений ст. 3 ЗУ «Про публічні закупівлі», недискримінація. В зв’язку з вищевикладеним Замовнику необхідно внести зміни в п. 1 Додаток №4 Тендерної документації, що зробить умови участі Учасників торгів рівними, не дискримінаційними, прозорими та значно розширить коло їх учасників, що в свою чергу призведе до максимальної економії та ефективності. По – третє: Згідно Додатку №1 Тендерної документації зазначено, що «Замовник має право виїжджати на виробничі площі Учасника для огляду обладнання та процесу виробництва з метою виявлення відповідності наданої інформації дійсності. Учасник повинен надати лист-згоду для даного огляду, у разі, якщо учасник не є виробником товару, то він повинен надати згоду виробника. Відповідно до ч. 1 ст. 36 Господарського кодексу України, відомості, пов'язані з виробництвом, технологією, управлінням, фінансовою та іншою діяльністю суб'єкта господарювання, що не є державною таємницею, розголошення яких може завдати шкоди інтересам суб'єкта господарювання, можуть бути визнані його комерційною таємницею. Склад і обсяг відомостей, що становлять комерційну таємницю, спосіб їх захисту визначаються суб'єктом господарювання відповідно до закону. Зазначену вище вимогу зможуть виконати ті Учасники, у яких процес виробництва не визнано комерційною таємницею. А, це обмежує право участі у процесі закупівлі інших суб’єктів господарювання в тому числі Скаржника у якого розроблено та затверджено Положення « ПРО КОМЕРЦІЙНУ ТАЄМНИЦЮ ТА КОНФІДЕНЦІЙНУ ІНФОРМАЦІЮ», згідно до якого процес виробництва є комерційною таємницею. Дії Замовника в частині встановлення вимоги щодо для огляду обладнання та процесу виробництва наявність з наданням листа згоду на це порушують один із принципів здійснення закупівель, визначений ст. 3 ЗУ «Про публічні закупівлі», недискримінація. В зв’язку з вищевикладеним Замовнику необхідно внести зміни в Додаток №1 Тендерної документації, що зробить умови участі Учасників торгів рівними, не дискримінаційними, прозорими та значно розширить коло їх учасників, що в свою чергу призведе до максимальної економії та ефективності. Враховуючи вищевикладене та керуючись ст. 18 Закону України ЗУ «Про публічні закупівлі», Прошу: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Зобов’язати Комунальне підприємство Вінницької міської ради «Вінницяміськтеплоенерго» внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі: код ДК 021:2015 - 44160000-9 - МАГІСТРАЛІ, ТРУБОПРОВОДИ, ТРУБИ, ОБСАДНІ ТРУБИ, ТЮБІНГИ ТА СУПУТНІ ВИРОБИ (ТРУБИ сталеві теплоізольовані та фасонні ВИРОБИ(3)), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2018-05-02-002040-a.