Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Тендерної Документації «автозаправні станції Учасника (АЗС) (у кількості не менше 3 шт.) повинні бути розміщені на відстані не більше, а ніж чотири кілометри від основної виробничо-технічної бази Замовника (м. Полтава вул. Кагамлика, 84)». Відповідно до пункту 2 Додатку 5 Тендерної Документації, документами, які повинен надати Учасник для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям є, зокрема, «копії документів, які підтверджують право власності на АЗС, або копії договорів оренди АЗС, на яких буде здійснюватись відпуск Товару Замовнику». Отже, згідно вимог Тендерної Документації, Учасник повинен мати на праві власності або на праві оренди не менше трьох АЗС на відстані не більше, а ніж чотири кілометри від основної виробничо-технічної бази Замовника (м. Полтава вул. Кагамлика, 84). Згідно з Законом України «Про публічні закупівлі» мета проведення тендерних процедур полягає у забезпеченні рівних та недискримінаційних умов для кожного потенційного учасника, а також в досягненні найбільшої економічної ефективності та економії витрачання державних коштів. Відповідно до частини 2 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник може встановлювати такий кваліфікаційний критерій, як наявність обладнання та матеріально-технічної бази. Згідно з частиною 3 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» визначені замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначаються в тендерній документації. Частиною 3 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що документація конкурсних торгів може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити. Вказана вимога Тендерної Документації розрахована виключно тільки на 1 потенційного Учасника, який теоретично може відповідати вказаній вимозі Тендерної Документації. Треба також зазначити, що не існує жодної впевненості в найнижчій ціновій пропозиції цього теоретично потенційного Учасника та в обов’язковій участі цього Учасника в даній процедурі закупівлі, що призведе до відміни торгів та в подальшому до продовження проведення цим Замовником вже звичних нібито обґрунтованих та економічно невигідних переговорних процедур. Ґрунтовний аналіз практики проведення подібних закупівель, дає підстави зробити висновок про те, що факт наявності Учасників-конкурентів під час проведення відкритих процедур закупівель, внаслідок відкритої та добросовісної конкуренції між ними та електронного аукціону «на зниження ціни», дає можливість Замовнику отримати необхідних товар за цінами, що є значно нижчими за очікувану вартість, що в свою чергу забезпечує економію місцевих бюджетних та комунальних коштів, власником яких є територіальна громада міста. Попередньо зазначені Вами факти щодо неуспішного досвіду виконання певними суб’єктами господарювання своїх договірних обов’язків щодо поставки палива, враховуючи відповідальність таких суб’єктів перед Замовником, не можуть бути підставою для нехтування основними принципами публічних закупівель, відмови від конкурентного середовища та затвердження жорстких-дискримінаційних вимог Тендерної Документації, виконати які має можливість лише 1 потенційний Учасник. Крім того, Тендерна Документація «так званих успішних» закупівель Замовника попередніх років, містила допустиму вимогу щодо наявності однієї основної АЗС та інших так званих «запасних» в межах міста Полтава, що й надало можливість Замовнику отримати необхідних товар за конкурентними цінами внаслідок участі у них декількох Учасників. В той же час суттєва та принципова раптова зміна однієї з основних вимог Тендерної Документації, призводить до висновку про відсутність бажання у такого Замовника продовжувати проводити конкурентні та економічно-вигідні закупівлі та ставить досить логічне питання – А ЩО ЗМІНИЛОСЯ ? Окрім того, нелогічним є Ваше попереднє роз’яснення щодо економічної недоцільності холостого ходу автотранспорту, в той час коли Вами ж заявлена вимога щодо наявності АЗС на відстані аж до 4 кілометрів до місцезнаходження підприємства, незважаючи на наявність найближчих АЗС на значно меншій відстані. Враховуючи роз’їзний по всьому місту характер роботи автотранспорту Замовника та недоцільність здійснення заправки автотранспорту Замовника, який має протилежно-різні маршрути слідування містом на АЗС, що обмежена відстанню від місцезнаходження підприємства, вважаємо за логічне зазначити вимогу про наявність в Учасника більшої (або такої ж) кількості АЗС на території міста Полтава без прив’язки до якоїсь адреси. Дискримінаційність вимог Тендерної Документації та потенційну можливість участі в процедурі закупівлі тільки 1 потенційного Учасника, який відповідає таким, розрахованих саме на нього, вимогам підтверджена результатом проведення процедури закупівлі UA-2017-11-28-003667-c, яка очікувано була відмінена Замовником внаслідок подання для участі в них менше двох тендерних пропозицій. Під час проведення вказаної процедури закупівлі ми зверталися до Замовника з метою внесення змін до Тендерної Документації, проте отримали формальні необґрунтовані відписки, що й призвели до бажаного для Замовника кінцевого результату торгів. Після проведення процедури закупівлі UA-2017-11-28-003667-c, наступним запланованим кроком Замовника було оголошення процедури закупівлі UA-2017-12-30-000095-a, з очікуваною вартістю меншою ніж це встановлено частиною 4 статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі», що й надало Замовнику можливість «створити уяву про конкуренцію серед учасників» шляхом участі у такій процедурі 1 необхідного Замовнику Учасника який теоретично відповідав вимогам Тендерної Документації та 1 Учасника, який не відповідав вимогам Тендерної Документації, та Тендерна Пропозиція якого не підлягала оцінці Замовником внаслідок встановлення договірної з іншим Учасником відповідної ціни. В подальшому ціни на Товар згідно цієї процедури були підвищені до цін, що є значно вищими за середні, внаслідок чого Замовник отримав Товар по завищеним цінам та отримав паливо значно менше ніж планував згідно умов Тендерної Документації. Крім того, обізнаність Замовника у відсутності конкуренції під час проведення процедур закупівель з такими дискримінаційними вимогами, та заздалегідь свідомо уявлений та відомий результат проведення процедури закупівлі UA-2018-04-20-002303-a, додатково підтверджується оголошеною Замовником одночасно іншої процедури закупівлі UA-2018-04-23-002393-a, та про фактичну перевірку Тендерної Пропозиції лише Переможця з зазначених вище підстав. Виходячи з вищевикладеного, недопущення продовженню використання схем протизаконних дій Замовника та маніпуляцією норм чинного законодавства з питань публічних закупівель та наголошуючи на наявності позитивної практики розгляду подібних випадків Постійно діючою адміністративною колегією Антимонопольного комітету України, описаної в т.ч. у звіті АМКУ як органу оскарження в закупівлях за 2013-2017 роки, з метою дотримання принципів добросовісної конкуренції серед учасників, максимальної економії, недискримінації учасників, запобігання корупційним діям і зловживанням та з метою залучення до оголошеної процедури закупівлі якнайбільше Учасників, що збільшить конкуренцію та зменшить навантаження на бюджет міста, вимагаємо внести зміни до Тендерної Документації, якими: 1) визначити необхідну кількість АЗС в межах міста Полтава або 2) визначити необхідність наявності в Учасника основної АЗС на необхідній Замовнику відстані та інших так званих «запасних» на території міста Полтава або 3) інших способом усунути вищезазначені вимоги, які є дискримінаційними та обмежують коло потенційних учасників.

Враховуючи Вашу «відповідь» на попереднє звернення та повне ігнорування обґрунтованих положень, тверджень заявника та норм чинного законодавства, звертаємося до Вас вдруге за роз’ясненнями та наголошуємо на надання відповіді на наступне: 1) Вимога щодо зобов’язання Учасника повинен на праві власності або на праві оренди не менше трьох АЗС на відстані не більше, а ніж чотири кілометри від основної виробничо-технічної бази Замовника (м. Полтава вул. Кагамлика, 84) є дискримінаційною; 2) Вищезазначена вимога розрахована виключно тільки на 1 потенційного Учасника, який теоретично може відповідати вказаній вимозі Тендерної Документації; 3) Відсутня жодна впевненість в найнижчій ціновій пропозиції цього теоретично потенційного Учасника та в обов’язковій участі цього Учасника в даній процедурі закупівлі, що призведе до відміни торгів та в подальшому до продовження проведення цим Замовником вже звичних нібито обґрунтованих та економічно невигідних переговорних процедур; 4) Умови Тендерної Документації взагалі виключають конкуренцію; 5) Відсутність конкуренції є підґрунтям для закупівлі Товару у заздалегідь відомого Учасника без електронного аукціону «на зниження ціни»; 6) Внаслідок таких дій Замовника стає неможливою економія місцевих бюджетних та комунальних коштів, власником яких є територіальна громада міста; 7) Умови Тендерної Документації попередніх років не містила вищезазначену дискримінаційну вимогу, а тому необґрунтована та свідома зміна Тендерної Документації останніх процедур закупівель є досить підозрілою та свідчить про наявність бажання Замовника здійснювати закупівлю Товару саме в цього єдиного потенційного Учасника; 8) Суть правового титулу «оренди» та «користування майном» є тотожнім, в плані наявності прав орендаря користуватися такими АЗС (АЗК) та забезпечувати відпуск з таких АЗС (АЗК) палива Замовникам. Можливість забезпечення Замовника пальним по економічно вигідним цінам жодним чином не залежить від наявності в Учасника у власності або в оренді АЗС, адже постачання пального з тієї чи іншої АЗС може здійснюється згідно укладених між юридичними особами-продавцями палива та Учасником-Переможцем договорів поставки/зберігання, умовами яких може бути передбачена спеціальна ціна для учасника на реалізацію такого пального, що і дає змогу встановлювати ціни, які є конкурентними порівняно з іншими потенційними учасниками таких торгів. Крім цього, наявність в Учасника на праві власності або в оренді АЗС жодним чином не свідчить про належне виконання договору про закупівлю, укладеного за результатами торгів та не позбавляє ризиків Замовника від неправомірних дій недобросовісного Учасника, який є власником або орендарем АЗС. Окрім того додатковий захист прав Замовника, передбачений проектом Договору в плані прав та обов’язків Замовника та Учасника-Переможця, їх відповідальність за його невиконання, та наявну звичну повсякденну практику співпраці юридичних осіб-продавців палива з іншими партнерами, що передбачає можливість заправки автотранспорту Замовника на АЗС-партнерах Учасника-Переможця; 9) Нелогічним є роз’яснення попереднього тендеру щодо економічної недоцільності холостого ходу автотранспорту, в той час коли Замовником заявлена вимога щодо наявності АЗС на відстані аж до 4 кілометрів до місцезнаходження підприємства, незважаючи на наявність найближчих АЗС на значно меншій відстані. Враховуючи роз’їзний по всьому місту характер роботи автотранспорту Замовника та недоцільність здійснення заправки автотранспорту Замовника, який має протилежно-різні маршрути слідування містом на АЗС, що обмежена відстанню від місцезнаходження підприємства, вважаємо за логічне зазначити вимогу про наявність в Учасника більшої (або такої ж) кількості АЗС на території міста Полтава без прив’язки до якоїсь адреси; 10) Продовження використання схем протизаконних дій Замовника та маніпуляція норм чинного законодавства з питань публічних закупівель. Зазначених в попередньому зверненні; 11) Всі ці твердження та порушення, заздалегідь відомі Замовнику та він свідомо йде на ці дії. Виходячи з вищевикладеного, недопущення продовженню використання схем протизаконних дій Замовника та маніпуляцією норм чинного законодавства з питань публічних закупівель та наголошуючи на наявності позитивної практики розгляду подібних випадків Постійно діючою адміністративною колегією Антимонопольного комітету України, описаної в т.ч. у звіті АМКУ як органу оскарження в закупівлях за 2013-2017 роки, з метою дотримання принципів добросовісної конкуренції серед учасників, максимальної економії, недискримінації учасників, запобігання корупційним діям і зловживанням та з метою залучення до оголошеної процедури закупівлі якнайбільше Учасників, що збільшить конкуренцію та зменшить навантаження на бюджет міста, повторно вимагаємо внести зміни до Тендерної Документації, якими: 1) визначити необхідну кількість АЗС в межах міста Полтава або 2) визначити необхідність наявності в Учасника основної АЗС на необхідній Замовнику відстані та інших так званих «запасних» на території міста Полтава або 3) надати Учасникам можливість запропонувати здійснення заправки автотранспорту Замовника на так званих «АЗС-Партнерах» або 4) інших способом усунути вищезазначені вимоги, які є дискримінаційними та обмежують коло потенційних учасників.