СКАРГА щодо умов тендерної документації до торгів, які мають відбутися у відповідності до оголошення у ЦБД: № UA-2018-04-05-001452-c про закупівлю по предмету опублікованого на веб-порталі „Prozorro” про проведення закупівлі: ДК 021:2015 за кодом Єдиного закупівельного словника (CPV) 09130000-9 – нафта та дистиляти (бензин А-92 ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами, бензин А-95 ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами, дизельне паливо ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами) Відповідно до оголошення про проведення відкритих торгів, розміщеного на веб-порталі уповноваженого органу з питань закупівель („Prozzoro”) (далі - веб-портал „Prozzoro”) у ЦБД: № UA-2018-04-05-001452-c, Замовник – Комунальна організація „Київмедспецтранс” (далі КО „Київмедспецтранс”) проводить закупівлю товару по предмету закупівлі: опублікованого на веб-порталі „Prozorro” про проведення закупівлі: ДК 021:2015 за кодом ЄЗС (CPV) 09130000-9 – нафта та дистиляти (бензин А-92 ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами, бензин А-95 ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами, дизельне паливо ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами) на умовах визначених тендерною документацією, затвердженою Рішенням тендерного комітету від «30» березня 2018 року зі змінами від „18” квітня 2018року. Частиною 1 ст. 23 Закону України „Про публічні закупівлі” (далі Закон) передбачено, що фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за 10 днів до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення процедури закупівлі. У порядку ч.1 ст.23 Закону, 13.04.2018року Учасник звернувся до Замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення процедури закупівлі - а саме щодо наявності дискримінаційних умов, що порушують вимоги Закону і які передбачені в Додатку 5 та „Проекті договору на закупівлю”, зазначених в Додатку 3 до тендерної документації (далі ТД) (надалі - Вимога). В своїй Вимозі, Товариство з обмеженою відповідальністю „КИЇВАГРОНАФТОТРЕЙД” (далі ТОВ „КАНТ”) просило: „1. Внести зміни в Пункт 4 Розділу VI ТД „Істотні умови, що обов’язково включаються до договору про закупівлю” та у проект договору Додатку 3 ТД ( зокрема у п.3.4. розділу „ціна договору”) з метою забезпечення можливості сторонам договору, при його виконанні, застосовувати усі положення ч. 4 ст. 36 Закону України „Про публічні закупівлі” ( зокрема її п. 2 у випадках зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі). 2. Внести зміни в пункті 1.1.1. Додатку 5 до Тендерної документації, де вимагається виключно надання інформації про аналогічний договір про закупівлю, та передбачити цим пунктом надання Учасником кількох договорів, що виконані Учасником що найменш у 2017 р., чим виключити з ТД дискримінаційну вимогу в частині надання одного єдиного виконаного договору ( по усім обсягам передбаченим до постачання додатком 2 ТД) протягом року.” 18.04.2018р. КО „Київмедспецтранс” на веб-порталі „Prozzoro” розмістили відповідь, згідно якої вимогу задоволено частково. Зокрема: „щодо п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону Замовник зазначив, що тендерна документація має відповідати примірній тендерній документації для проведення процедури закупівлі – відкриті торги, що затверджена наказом Мінекономрозвитку України за № 680 від 13.04.2013. Порядком заповнення тендерної документації, що є додатком до Примірної тендерної документації, у п. 4 розділу „Результати торів та укладення договору про закупівлю (колонка 3) зазначено про те, що істотні умови, які обов’язково включаються до договору про закупівлю, зазначаються замовником відповідно до вимог ст. 36 і 37 Закону України „Про Публічні закупівлі”. Проте статтями 36 і 37 Закону не встановлено обов’язку Замовника включати до проекту договору, що є частиною тендерної документації, істотні умови, визначені у ч. 4 ст. 36 цього Закону. Відповідно до п. 7 ч. 2 ст. 22 Закону тендерна документація повинна містити зокрема проект договору з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов. Такі умови не можуть відрізнятися від тих, зміна яких може настати у випадках, передбачених у ч. 4 ст. 36 Закону. Відповідно до ч. 1 ст. 36 Закону договір на закупівлю укладається відповідно, у тому числі, і до норм Цивільного кодексу України, якщо інше не передбачено Законом України „Про публічні закупівлі”. У зв’язку з тим, що обов’язок Замовника щодо включення істотних умов, які можуть вноситися сторонами до їхнього договору у разі настання вищевказаних випадків (ч. 4 ст. 36 Закону), не встановлено цим Законом він має право відповідно до принципу вільного волевиявлення (ч. 1 ст. 1 Цивільного кодексу України) на власний розсуд у своєму договорі (оферті) визначити відповідно до ч. 4 ст. 36 Закону ті випадки, за якими змінюватимуться положення даного договору. Окрім того, відповідно до п. 1 Розділу V тендерної документації Учасник визначає ціну на товар, який він пропонує поставити за договором, з урахуванням податків і зборів, що сплачуються або мають бути сплачені, а також витрат на страхування, транспортування, зважування, завантажування, розвантажування та інших витрат, визначених законодавством, а також не визначених законодавством, але які несе або може понести учасник у зв’язку з поставкою товару за Договором. Щодо аналогічного договору - рішенням тендерного комітету до тендерної документації по вищевказаній закупівлі внесено зміни до тендерної документації.” Ознайомившись з переліком змін, що були внесені до тендерної документації, наданої Замовником, вважаємо, що КО „Київмедспецтранс” фактично не змінив свої вимоги, а лише розмежував та переніс їх з Додатку 5 в Додаток 2, а тому залишились не усунутими Замовником порушення ст. 5 Закону України „Про публічні закупівлі”. З огляду на те, що ТОВ „КАНТ” планує взяти участь у процедурі відкритих торгів, які будуть проведені Замовником на закупівлю: ДК 021:2015 за кодом Єдиного закупівельного словника (CPV) 09130000-9 – нафта та дистиляти (бензин А-92 ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами, бензин А-95 ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами, дизельне паливо ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами відповідно до оголошення у ЦБД: № UA-2018-04-05-001452-c, як Учасник, користується своїм правом та подає скаргу до Органу оскарження у порядку та строки визначені ст. 18 Закону. Відповідно до ч. 2 ст. 18 Закону, скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій. Статтею 5 Закону України „Про публічні закупівлі” передбачено, що вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах. Замовники забезпечують вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю, передбаченої цим Законом. Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Рішенням тендерного комітету від 18.04.2018р. додаток 2 до ТД доповнено п.4 в наступній редакції: „На підтвердження кількісних характеристик запропонованого Товару та спроможності його поставки в повному обсязі Учасник в складі тендерної пропозиції надає копії документів (видаткових накладних, актів прийому – передачі тощо) за будь-яким одним цивільно – правовим правочином, які підтверджують поставку Учасником палива в 2016р. або 2017р. або 2018р. в кількості не менше ніж 50% обсягів за кожним найменуванням (видом) Товару, зазначеного в цьому Додатку до тендерної документації.” На думку ТОВ „КАНТ” вимога є дискримінаційною з тих підстав, що у разі якщо Учасник має досвід виконання аналогічних договорів як у 2016 році, 2017 році так і у 2018році і має змогу виконати Технічні вимоги згідно Додатку 2 до тендерної документації, прийняти участь в закупівлі він не зможе, з огляду на те що різні замовники могли об’єднувати при закупівлі різні види палива ( не обов’язково у тій самій комбінації у якій об’єднав їх у один лот Замовник), так як зазвичай інші замовники, здійснюють закупівлі у великих об’ємах по кожному виду палива у окремих лотах, та по кожному лоту укладають окремий договір, при цьому якісні та кількісні характеристики предмету закупівлі будуть відповідати державним стандартам, і об’єми придбані по них будуть того ж порядку (навіть більше), що у даного Замовника, але пропозиція Учасника буде відхилена тільки тому, що з іншими укладено по одному договору на поставку кожного окремого виду палива. Вимога Замовника щодо надання копій документів про один договір який підтверджує поставку Учасником палива в 2016р. або 2017р. або 2018р. в кількості не менше ніж 50% обсягів за кожним найменуванням (видом) Товару, зазначеного в цьому Додатку до тендерної документації, а саме: бензину А-92 Євро – не менше 4 617л, бензину А-95 Євро – не менше 13 851л, дизельного пального Євро – не менше 18 389л є дискримінаційною для потенційного Учасника, так як всі ці об’єми палива мають постачатись за одним єдиним договором. Тому підставою для звернення з цією скаргою, наразі є необхідність усунення з ТД Замовника усіх дискримінаційних вимог, що передбачають надання учасником одного єдиного договору за яким поставлено : бензину А-92 Євро – не менше 4 617л, бензину А-95 Євро – не менше 13 851л, дизельного пального Євро – не менше 18 389л. , та передбачити можливість підтвердити досвід Учасника наданням копій виконаних в 2016р. або 2017р. кількох аналогічних договорів сумарний обсяг постачання палива за якими не менше тих, що вимагаються Замовником. Окрім того, Пункт 3.3. „Проекту договору на закупівлю розділу „ціна договору” передбачає, що „Учасник здійснює поставку товару за ціною за одиницю (літр) товару не вище тендерної пропозиції в повному обсязі. Пункт 4 Розділу VI ТД „Істотні умови, що обов’язково включаються до договору закупівлю” передбачає: Відповідно до ч.4 ст.36 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків Замовника; покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг); зміни ціни у зв’язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок. Договір про закупівлю є нікчемним у разі: його укладення з порушенням вимог частини четвертої статті 36 Закону; його укладення в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 Закону; його укладення з порушенням строків, передбачених частиною другою статті 32 та абзацом восьмим частини третьої статті 35 Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв’язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 Закону. Однак, з протиправної ініціативи Замовника, даний пункт розділу не містить ( не передбачає випадків обумовлених) п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону, згідно якого істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі, що є грубим порушенням норм чинного законодавства у сфері публічних закупівель. При цьому, п. 3.4 самого проекту договору ( що міститься у Додатку 3 ТД) , на якому наполягає Замовник, всупереч ч. 4 ст. 36 і іншим нормам Закону та п. 4 Розділу VI ТД, повністю виключена можливість/порядок застосування не тільки п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону, а і інших пунктів ч. 4 цієї статті. Тобто проект договору у редакції Додатку 3 ТД , суперечить не тільки основним положенням Закону , а і 4 Розділу VI ТД, оскільки ним виключена можливість застосування сторонами ч. 4 ст. 36 Закону при його виконанні у випадках зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі На підставі викладеного, керуючись статтями 3, 5, 22, 23 Закону України «Про публічні закупівлі» звертаємось до Вас, з метою усунення дискримінаційних умов до учасників торгів, та просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, також в пункт 4 Розділу VI ТД „Істотні умови, що обов’язково включаються до договору про закупівлю” та у проект договору Додатку 3 ТД ( зокрема у п.3.4. розділу „ціна договору”). Статтею 3 ЗУ „Про публічні закупівлі” визначено, що закупівлі здійснюються за принципами добросовісної конкуренції серед учасників; максимальної економії та ефективності; відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель; недискримінації учасників; об’єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням. На підставі вище викладеного, ТОВ „КАНТ” у строк встановлений ст. 18 Закону (з 05.04.2018 17:25 по 22.04.2018 00:00), оскаржує умови тендерної документації Замовника та ПРОСИМО: 1. Прийняти до розгляду Скаргу на умови тендерної документації Замовника на закупівлю по предмету ДК 021:2015 за кодом Єдиного закупівельного словника (CPV) 09130000-9 – нафта та дистиляти (бензин А-92 ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами, бензин А-95 ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами) згідно оголошенням у ЦБД: № UA-2018-04-05-001452-c. 2. Зобов’язати Комунальну організацію «Київмедспецтранс» код ЄДРПОУ 01993807 усунути дискримінаційні умови, які викладені в пункті 4 Додатку 2 до Тендерної документації ( в частині вимог надання копії документів (видаткових накладних, актів прийому – передачі тощо) за будь-яким одним цивільно – правовим правочином, які підтверджують поставку Учасником палива в 2016р. або 2017р. або 2018р. в кількості не менше ніж 50% обсягів за кожним найменуванням (видом) Товару, зазначеного в цьому Додатку до тендерної документації) та передбачити можливість підтвердити досвід Учасника наданням копій виконаних в 2016р. або 2017р. кількох аналогічних договорів сумарний обсяг постачання палива за якими не менше тих, що вимагаються Замовником у кількості не менше ніж 50% обсягів за кожним найменуванням (видом) Товару, зазначеного в Додатку 2 до тендерної документації . 3. Зобов’язати Комунальну організацію «Київмедспецтранс» код ЄДРПОУ 01993807 внести зміни в Пункт 4 Розділу VI ТД „Істотні умови, що обов’язково включаються до договору про закупівлю” та відповідні зміни у проект договору Додатку 3 ТД ( зокрема у п.3.4. розділу „ціна договору”) з метою забезпечення можливості сторонам договору, при його виконанні, застосовувати усі положення ч. 4 ст. 36 Закону України „Про публічні закупівлі” ( зокрема її п. 2 у випадках зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі).

СКАРГА щодо прийнятих рішень, дії чи бездіяльності Замовника під час проведення торгів, за оголошенням у ЦБД: № UA-2018-04-05-001452-c про закупівлю по предмету опублікованого на веб-порталі „Prozorro” про проведення закупівлі:ДК 021:2015 за кодом Єдиного закупівельного словника (CPV) 09130000-9 – нафта та дистиляти (бензин А-92 ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами, бензин А-95 ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами, дизельне паливо ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами). Відповідно до рішення № 193 Комунальної організації «Київмедспецтранс» код ЄДРПОУ 01993807 (далі - скорочено КО «Київмедспецтранс»/Замовник) затверджене протоколом від 20.06.2018р., тендерну пропозицію ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "КИЇВАГРОНАФТОТРЕЙД" (код ЄДРПОУ 31202724) (далі –ТОВ „КАНТ”/Учасник) визнано такою, що не відповідає умовам, встановленим тендерною документацією (надалі ТД) та відхилено на підставі п.4 ч. 1 ст. 30 Закону України „Про публічні закупівлі” (далі Закон) (далі - Рішення від 20.06.2018 р. ).Так, тендерним комітетом Замовника було розглянуто тендерну пропозицію Учасника на відповідність умовам тендерної документації, в результаті чого встановлено, що пропозиція ТОВ „КАНТ” відповідає технічним умовам, передбаченим тендерною документацією. Однак тендерна пропозиція Учасника тендерним комітетом була відхилена з посиланням на те, що :- Учасник у своїй тендерній пропозиції зазначив, що загальна вартість (з ПДВ) бензину А-92-Євро 5 становить 233 926,40 гривень. Проте, якщо знайти добуток між об’ємом цього палива (9234 л) та запропонованої Учасником ціни палива за літр (25,33 грн.), то вартість палива становитиме 233897,22 грн., що не відповідає заявленій вартості за об’єм відповідного палива. У свою чергу невірно вказана і загальна вартість пропозиції (1 829 996,00 грн.);- Учасником не надано довідку ДП „Держзовнішінформ” (п.2.15 додатку 5 до тендерної документації). Зміст файлу формату „pdf” з назвою “ДЗІ станом на 08.06.2018р.”, який був Учасником доданий у складі тендерної пропозиції, і який можливо містить згадану довідку, неможливо прочитати, оскільки даний файл не вдається відкрити”.З огляду на те, що ТОВ „КАНТ взяло участь у процедурі відкритих торгів, які були проведені Замовником на закупівлю: ДК 021:2015 за кодом Єдиного закупівельного словника (CPV) 09130000-9 – нафта та дистиляти (бензин А-92 ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами, бензин А-95 ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами, дизельне паливо ЄВРО 5 або еквівалент бензовозними нормами) відповідно до оголошення у ЦБД: № UA-2018-04-05-001452-c - Закупівля на веб-порталі уповноваженого органу з питань закупівель „Prozzoro” (далі - веб-портал „Prozzoro”), тому як Учасник, користується своїм правом та подає скаргу до Органу оскарження у порядку та строки визначені ст. 18 Закону України „Про публічні закупівлі” (далі Закон).Вважаємо, що Рішення від 20.06.2018 р. підлягає скасуванню з огляду на те, що :1). Щодо посилання на той факт, що „Учасник у своїй тендерній пропозиції зазначив, що загальна вартість (з ПДВ) бензину А-92-Євро 5 становить 233926,40 гривень. Проте, якщо знайти добуток між об’ємом цього палива (9234 л) та запропонованої Учасником ціни палива за літр (25,33 грн.), то вартість палива становитиме 233897,22 грн., що не відповідає заявленій вартості за об’єм відповідного палива. У свою чергу невірно вказана і загальна вартість пропозиції (1 829 996,00 грн.)”. З даного приводу вважаємо за необхідне повідомити, що тендерна пропозиція була подана ТОВ„КАНТ” до початку електронного аукціону у формі встановленій Додатком 1 до ТД та з виконанням вимог Форми „ТЕНДЕРНА „ПРОПОЗИЦІЯ” - з ціною за одиницю товару, що вказана з двома знаками після коми, як цього вимагав Замовник. Відповідно до додатку 2 Документації, Учасник закуповує:- бензин А-92 ЄВРО 5 або еквівалент – 9 234 л.;- бензин А-95 ЄВРО 5 або еквівалент – 27 702 л.; - дизельне паливо ЄВРО 5 або еквівалент – 36 778л.