Філія «Пасажирська компанія» Публічного акціонерного товариства «Українська залізниця», надалі – Замовник торгів, на порталі: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2018-03-26-002815-b оголошено процедуру конкурсних торгів по процедурі закупівлі «ВІДКРИТІ ТОРГИ», предмету закупівлі 79710000-4 Охоронні послуги (Послуги з охорони території та об’єктів). Дата та час початку аукціону: 07.06.2018 об 14:01. Рішенням тендерного комітету Філія «Пасажирська компанія» ПАТ «Українська залізниця» від «24» квітня 2018 року затверджено Тендерну документацію щодо умов проведення публічних закупівель по процедурі закупівлі «ВІДКРИТІ ТОРГИ» НА ЗАКУПІВЛЮ ПОСЛУГ: Охоронні послуги за кодом ДК 021:2015 79710000-4 (Послуги з охорони об’єктів) надалі – Тендерна документація. Протоколом засідання тендерного комітету Філія «Пасажирська компанія» Публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» від «24» квітня 2017 року зазначена Тендерна документація була викладена в новій редакції. Товариство з обмеженою відповідальністю «ФЕМИДА-ЩИТ» (надалі: ТОВ «ФЕМИДА-ЩИТ», Скаржник), вважає, що Тендерна документація щодо умов проведення публічних закупівель по процедурі закупівлі «ВІДКРИТІ ТОРГИ» НА ЗАКУПІВЛЮ ПОСЛУГ: Охоронні послуги за кодом ДК 021:2015 79710000-4 (Послуги з охорони об’єктів) суперечить чинному законодавству України (ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі», основоположним принципам публічних закупівель а саме: добросовісній конкуренції серед учасників, відкритості та прозорості на усіх стадіях закупівель, недискримінація учасників, запобіганню корупційним діям і зловживанням. Згідно ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи, зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. З огляду на нижчезазначене, Замовник торгів діяв не на підставі та не у спосіб передбачений законами України. Про порушення Замовником торгів Закону України «Про публічні закупівлі» (ст.16), Закону України «Про охоронну діяльність» та Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 р. № 960 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності» свідчить наступне. Потенційними учасниками закупівель на порталі https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2018-03-26-002815-b подавалися аргументовані вимоги замовнику торгів з посиланням на чинне законодавство України про усунення порушень закону, однак, Замовником торгів ці вимоги були проігноровані, Тендерна документація, що оскаржується не була приведена у відповідність до чинного законодавства України. Замовник в Додатку № 1 до Тендерної документації в розділі І пункті «1. Вимоги щодо надання послуг» п.3 та 4 вимагає: «3. Відповідно до Закону України «Про охоронну діяльність» № 4616-VI від 22 березня 2012 року протидіяти правопорушникам, негайно повідомляти представників Замовника та передавати інформацію в органи Національної поліції про вчинення цими особами правопорушення, з метою встановлення в їх діях складу кримінального або адміністративного правопорушення. 4. Вживати заходів щодо недопущення випадків продажу проїзних документів (квитків), послуг носіїв сторонніми особами, випадків несанкціонованої торгівлі, випадків розповсюдження несанкціонованої реклами, випадків обміну валют сторонніми особами, випадків пропозицій квартир сторонніми особами, випадків пропозицій послуг таксі сторонніми особами.» Вважаємо, що ці вимоги помилково розділені по різних пунктах, адже здійснювати те, що вимагається п. 4 неможливо без чіткого дотримання Закону України «Про охоронну діяльність». Стаття 155. Кодексу України про адміністративні правопорушення (надалі КУАП) Порушення правил торгівлі і надання послуг працівниками торгівлі, громадського харчування та сфери послуг, громадянами, які займаються підприємницькою діяльністю Порушення правил торгівлі, виконання робіт і надання послуг працівниками торгівлі, громадського харчування та сфери послуг, громадянами, які займаються підприємницькою діяльністю, тягне за собою накладення штрафу від одного до десяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян. Об'єктом правопорушень, передбачених коментованою статтею, є торговельна діяльність що регулюється Господарським кодексом України, законами України «Про захист прав споживачів», «Про споживчу кооперацію», «Про зовнішньоекономічну діяльність», «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення», «Про лікарські засоби», «Про безпечність та якість харчових продуктів», постанови Кабінету Міністрів України від 15.06.2006 N 833 (833-2006-п) "Про затвердження Порядку провадження торговельної діяльності та правил торговельного обслуговування населення" та Правил продажу товарів на замовлення та поза торговельними або офісними приміщеннями, затверджених наказом Міністерства економіки України від 19.04.2007 № 103, зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 16.10.2007 за № 1181/14448, Стаття 160. Торгівля з рук у невстановлених місцях Торгівля в містах з рук на вулицях, площах, у дворах, під'їздах, скверах та в інших невстановлених місцях - тягне за собою накладення штрафу від одного до семи неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією предметів торгівлі або без такої. Торгівля з рук у невстановлених місцях промисловими товарами - тягне за собою накладення штрафу від шести до п'ятнадцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією предметів торгівлі. Об'єктом правопорушень, передбачених коментованою статтею, є торгівля з порушенням Правил продажу товарів на замовлення та поза торговельними або офісними приміщеннями, затверджених наказом Міністерства економіки України від 19.04.2007 № 103, зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 16.10.2007 за № 1181/14448, Стаття 162. Порушення правил про валютні операції Незаконні скуповування, продаж, обмін, використання валютних цінностей як засобу платежу або як застави - тягнуть за собою попередження або накладення штрафу від тридцяти до сорока чотирьох неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією валютних цінностей. [Статтю 162 викладено у новій редакції згідно із Законом України № 1744-111 від 18.05.2000 p.] Об'єктом цього правопорушення є суспільні відносини у сфері обігу валютних цінностей з порушенням Декрету Кабінету Міністрів України «Про систему валютного регулювання і валютного контролю» від 19.02.1993 р. № 15-93. та Інструкції про порядок організації та здійснення валютно-обмінних операцій на території України, затвердженою Постановою Правління Національного банку України 12.12.2002 р. № 502 та іншими нормативно-правовими актами. Стаття 255. Особи, які мають право складати протоколи про адміністративні правопорушення У справах про адміністративні правопорушення, протоколи про правопорушення мають право складати: 1) уповноважені на те посадові особи органів внутрішніх справ (Національної поліції) ст.. 155, 160, 162 А отже представники замовника, а тим більше представники охоронної компанії не мають прав та повноважень по виявленню порушень вимог ста. 155, 160, 162 КУАП та по складенню протоколів про адміністративні правопорушення. Надаючи послуги охорони Виконавці послуг зобов’язані неухильно дотримуватися Конституції України, Закону України «Про охоронну діяльність» від 22 березня 2012 року N 4616-VI (зі змінами та доповненнями), Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених Наказом Міністерства внутрішніх справ України №365 від 15.04.2013 року, інших нормативних актів, що регламентують здійснення охорони порядку. Привертаємо Вашу увагу на те, що згідно Закону України «Про охоронну діяльність» (ст. 13 «Обов’язки персоналу охорони») зобов’язує персонал охорони повідомляти відповідні правоохоронні органи про вчинення протиправних дій щодо власності, фізичних осіб та інших незаконних дій, що мають ознаки кримінального правопорушення. А стаття 12 (Права персоналу охорони) Закону надає право працівникам охорони «…протидіяти правопорушникам і негайно повідомляти органи внутрішніх справ про вчинення цими особами кримінального або адміністративного правопорушення». Тобто, при виконанні умов Договору про закупівлю охорона повинна чітко дотримуватися зазначених вище нормативних актів, будь яке відхилення від дотримання їх вимог буде незаконним та потягне за собою відповідні санкції. Більш того, як зазначалося вище з посиланням на нормативно-правову базу України, працівники охорони не мають права перевіряти документи у осіб, які знаходяться у громадських місцях, тим більше наявність у них документів на право здійснювати підприємницьку діяльність. Такі права мають лише працівники правоохоронних та фіскальних органів. Більше того, Замовнику необхідно визначитись з тлумаченням «сторонні особи», на жаль, українським законодавством не передбачений поділ на такі категорії осіб. Тобто, наша пропозиція полягає у чіткому приведенні вимог тендерної документації Замовника у відповідність до вимог Закону України «Про охоронну діяльність» та приведення вищенаведених пунктів ТД у відповідність до чинного законодавства України, оскільки, невнесення таких змін призведе до порушення наших прав та обов’язків при надання послуг охорони, що регулюється Законом України «Про охоронну діяльність». У свою чергу пропонуємо доповнити тендерну документацію єдиним пунктом наступного змісту: «Працівники охорони повинні у законний спосіб протидіяти правопорушникам і негайно повідомляти органи внутрішніх справ(Національної поліції) про вчинення дій що містять достеменно встановлені ознаки порушення вимог статей 155,160,162 Кодексу України про адміністративні правопорушення». Враховуючи вищенаведене та у відповідності до вимог статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» ТОВ «ФЕМИДА-ЩИТ» вимушене звернутись до Антимонопольного комітету України зі скаргою на дії Замовника та просити зобов’язати його усунути порушення законодавства про публічні закупівлі, прийняти рішення про встановлення порушень процедури закупівлі та скасування усіх рішень, які прийняті з порушенням