СКАРГА у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) номер оголошення про проведення процедури закупівлі, що оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу: UA-2018-01-29-000255-a ● 7610f9a627144e5b9272139404a166c1 (надалі – Процедура закупівлі) найменування замовника рішення, дії або бездіяльність якого оскаржуються ПрАТ «АК «Київводоканал» (надалі – Замовник) ім'я (найменування), місце проживання (місцезнаходження) суб’єкта оскарження товариство з обмеженою відповідальністю «Нафтотрейд Ресурс» (надалі – ТОВ «Нафтотрейд Ресурс», суб'єкт оскарження); 43010, м. Луцьк, вул. Кременецька, 38 (юридичне); 04655, м. Київ, вул. Новокостянтинівська, 18, БЦ «Ріальто» (фактичне) контактний телефон: (044) 222-90-41 підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» приймає участь у Процедурі закупівлі, оголошеній Замовником. При цьому Замовником були порушені принципи здійснення закупівель, визначені статтею 3 Закону, а також права та законні інтереси суб'єкта оскарження, що призвело до порушення норм законодавства, у зв'язку з чим, користуючись своїми законними правами, ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» подає цю скаргу на наступні дії, бездіяльність, рішення Замовника. Вважаємо, що незаконними, дискримінаційними та такими, що порушують права та законні інтереси суб'єкта оскарження, є рішення Замовника стосовно відхилення тендерної пропозиції (надалі – Пропозиція) ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС», недопущення суб'єкта оскарження до оцінки (аукціону), а також допущення до оцінки (аукціону) тендерних пропозицій ПП «ОККО КОНТРАКТ» та ТОВ «Техойл НК». Підтвердженням цього є повна відповідність Пропозиції суб'єкта оскарження вимогам Замовника, у тому числі, встановленим у тендерній документації (надалі – Документація) умовам, а також відповідність ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» та його Пропозиції нормам законодавства, у тому числі, Закону. Відповідно до протокольного рішення тендерного комітету Замовника від 14.03.2018 б/н Пропозиція суб'єкта оскарження була відхилена Замовником з наступних підстав: «1. Учасником надано у складі тендерної пропозиції форму «Тендерна пропозиція» згідно з Додатком 4, у якій відсутня інформація стосовно найменування товару запропонованого Учасником, що не відповідає вимогам п. 1. розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації; 2. Учасником не надано у складі тендерної пропозиції завізованого проекту договору про закупівлю та довідку/лист у довільній формі, яка/який підтверджує, що учасник ознайомився з проектом договору та гарантує виконання своїх зобов’язань у разі підписання з ним договору на основі такого проекту договору, що не відповідає вимогам п. 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації; 3. Учасником не надано у складі тендерної пропозиції копію антикорупційної програми та розпорядчого документа учасника про призначення уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, що не відповідає вимогам п. 2.6 Додатку 1 тендерної документації». Також у вищевказаному протоколі зазначено, зокрема, наступне: «тендерні пропозиції учасників: ПП «ОККО КОНТРАКТ», ТОВ «Техойл НК» відповідають умовам та вимогам тендерної документації, тому пропонується прийняти рішення про допущення їх до оцінки». При цьому повідомляємо, що тендерна пропозиція суб'єкта оскарження у повній відповідності до умов, зокрема, тендерної документації була завантажена через електронний майданчик та є такою, що повністю відповідає усім вимогам/умовам Замовника, у тому числі, учасник ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» відповідає визначеним статтею 16 Закону кваліфікаційним критеріям, а також надав відповідне документальне підтвердження (у складі своєї завантаженої тендерної пропозиції) цього. Разом з цим, учасники Процедури закупівлі ПП «ОККО КОНТРАКТ» та ТОВ «Техойл НК» не підтвердили свою відповідність зазначеним вище вимогам/умовам, у тому числі кваліфікаційним критеріям, встановленим статтею 16 Закону, а також не надали документально підтвердження своєї відповідності вимогам Замовника та умовам тендерної документації. Так, згідно з пунктом 2 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Документації від учасників Процедури закупівлі вимагається надання забезпечення тендерної пропозиції; зокрема, зазначено наступне: «Замовник вимагає надання учасниками забезпечення тендерної пропозиції у формі банківської гарантії у вигляді електронного документа, скріпленого ЕЦП (електронним цифровим підписом) банка-гаранта. Банківська гарантія оформляється відповідно до вимог постанови Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639 «Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах» із зобов’язанням банку у разі виникнення обставин, передбачених пунктом 3 Розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» цієї тендерної документації, відшкодувати на рахунок ПрАТ «АК «Київводоканал» кошти у сумі забезпечення тендерної пропозиції… … Банківська гарантія має бути безвідкличною та безумовною… …Подання, отримання банківської гарантії здійснюється відповідно до положень Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг»… …При цьому учасник надає у тендерній пропозиції копію ліцензії НБУ на право здійснення банківських операцій банком, що надає банківську гарантію Учаснику. Строк дії забезпечення тендерної пропозиції повинен бути не менше строку дії тендерної пропозиції (не менше 90 днів з дати розкриття тендерних пропозицій)». Надані ПП «ОККО КОНТРАКТ» та ТОВ «Техойл НК» у складі їх Пропозицій банківські гарантії не відповідають ані вимогам Замовника, встановленим у Документації, ані вимогам постанови Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639. У зв'язку з цим, Пропозиція ПП «ОККО КОНТРАКТ» та ТОВ «Техойл НК» мали бути відхилені Замовником як такі, що не відповідають умовам Документації. Крім цього, згідно з вимогами частини першої додатку 1 Документації учасник Процедури закупівлі для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям, зокрема, такому як «наявність обладнання та матеріально-технічної бази», повинен надати довідку, складену в довільній формі, яка повинна свідчити, що учасник має відповідне обладнання та відповідну матеріально-технічну базу. Надана у складі Пропозицій ПП «ОККО КОНТРАКТ» та ТОВ «Техойл НК» інформація про їх офісне приладдя не свідчить про наявність у них необхідного для виконання зобов'язань за договором обладнання та матеріально-технічної бази. Більш того, ПП «ОККО КОНТРАКТ» та ТОВ «Техойл НК» не надали належного підтвердження їх відповідності й іншим кваліфікаційним критеріям згідно зі статтею 16 Закону та вимогами Документації. Отже, Замовник повинен був відхилити Пропозиції вказаних вище учасників Процедури закупівлі, оскільки вони не відповідають кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 Закону. Звертаємо також увагу на те, що у складі Пропозицій ПП «ОККО КОНТРАКТ» та ТОВ «Техойл НК» відсутнє належне документальне підтвердження запропонованого ними товару технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі, що встановлені Замовником у Документації. Виходячи з інформації, наведеної вище, Пропозиція ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» була відхилена Замовником неправомірно, у зв'язку з чим, Замовник, застосувавши дискримінаційний підхід, допустив до аукціону ПП «ОККО КОНТРАКТ» та ТОВ «Техойл НК» із порушенням вимог чинного законодавства України. Враховуючи викладене, зокрема, виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель та неможливість їх усунення у законний спосіб, Замовник повинен був відхилити Пропозиції ПП «ОККО КОНТРАКТ» та ТОВ «Техойл НК». Про наявність підстав для відміни Процедури закупівлі також свідчить наступне. Частиною першою статті 12 Закону встановлено, що закупівля може здійснюватися шляхом застосування однієї з таких процедур: - відкриті торги; - конкурентний діалог; - переговорна процедура закупівлі. Згідно з інформацією, яка міститься на веб-порталі Уповноваженого органу, Процедура закупівлі здійснюється шляхом застосування процедури відкритих торгів. Відповідно до частини першої статті 21 Закону оголошення про проведення процедури відкритих торгів безоплатно оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу відповідно до статті 10 цього Закону. Частиною другою статті 21 Закону встановлено, що в оголошенні про проведення процедури відкритих торгів обов'язково зазначаються, зокрема: - очікувана вартість закупівлі товарів, робіт або послуг із зазначенням інформації про включення до очікуваної вартості податку на додану вартість (ПДВ) та інших податків і зборів; - дата та час розкриття тендерних пропозицій, у разі якщо оголошення про проведення процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до положень частини четвертої статті 10 цього Закону. Також частиною другою статті 21 Закону визначено, серед іншого, що дата і час розкриття тендерних пропозицій, крім випадку, встановленого в абзаці десятому цієї частини, та дата і час проведення електронного аукціону визначаються електронною системою закупівель автоматично в день оприлюднення замовником оголошення на веб-порталі Уповноваженого органу. У статті 10 Закону визначені строки та умови оприлюднення інформації про закупівлю. Відповідно до частини першої статті 10 Закону замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, зокрема, оголошення про проведення процедури закупівлі та тендерну документацію – не пізніше ніж за 15 днів до дня розкриття тендерних пропозицій, якщо вартість закупівлі не перевищує межі, встановлені у частині четвертій цієї статті, та не пізніше 30 днів у разі перевищення таких меж. Частиною четвертою статті 10 Закону встановлено наступне: оголошення про проведення процедури закупівлі у строки, встановлені у частині першій цієї статті, обов'язково додатково оприлюднюються на веб-порталі Уповноваженого органу англійською мовою, якщо очікувана вартість закупівлі перевищує суму, еквівалентну: - для товарів і послуг - 133 тисячам євро; - для робіт - 5150 тисячам євро. Курс євро визначається згідно з офіційним курсом Національного банку України, встановленим на день надання для оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу оголошення про проведення процедури закупівлі. Частиною першою статті 27 Закону визначено, що розкриття тендерних пропозицій з інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, та інформацією і документами, що містять технічний опис предмета закупівлі, здійснюється автоматично електронною системою закупівель відразу після закінчення електронного аукціону. Перед початком електронного аукціону автоматично розкривається інформація про ціни/приведені ціни тендерних пропозицій. У разі якщо оголошення про проведення процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до положень частини четвертої статті 10 цього Закону у день і час закінчення строку подання тендерних пропозицій, зазначених в оголошенні про проведення процедури закупівлі, електронною системою закупівель автоматично розкривається частина тендерної пропозиції з інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, та інформацією і документами, що містять технічний опис предмета закупівлі. У статті 28 Закону визначений порядок розгляду та оцінки тендерних пропозицій. У частині п'ятій статті 28 Закону визначений порядок проведення розгляду та оцінки Пропозицій у разі, якщо оголошення про проведення процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до норм частини четвертої статті 10 цього Закону [тобто, зокрема, у разі, якщо очікувана вартість предмета закупівлі перевищує 133 тисячі євро (зокрема, для послуг)], а саме: зазначено, що у такому випадку замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність технічним вимогам, визначеним у тендерній документації, та визначає відповідність учасників кваліфікаційним критеріям до проведення автоматичної оцінки тендерних пропозицій у строк, що не перевищує 20 робочих днів. За результатами розгляду складається протокол розгляду тендерних пропозицій за формою, встановленою Уповноваженим органом, та оприлюднюється замовником на веб-порталі Уповноваженого органу відповідно до статті 10 цього Закону. Після оприлюднення замовником протоколу розгляду тендерних пропозицій електронною системою закупівель автоматично розсилаються повідомлення всім учасникам тендеру та оприлюднюється перелік учасників, тендерні пропозиції яких не відхилені згідно з цим Законом. Дата і час проведення електронного аукціону визначаються електронною системою автоматично, але не раніше ніж через п'ять днів після оприлюднення протоколу розгляду тендерних пропозицій. Враховуючи викладені вище норми Закону, у разі, якщо очікувана вартість предмета закупівлі перевищує 133 тисячі євро (зокрема, для товарів), проведенню автоматичної оцінки Пропозиції (аукціону) має передувати етап розгляду замовником Пропозицій учасників на їх відповідність технічним вимогам, визначеним у тендерній документації, та визначення відповідності учасників кваліфікаційним критеріям. При цьому, розкриття тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі в частині інформації про ціну на етапі, коли розкривається лише частина тендерної пропозиції з інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, та інформацією і документами, що містять технічний опис предмета закупівлі, є порушенням законодавства з питань публічних закупівель. Відповідно до оголошення про проведення відкритих торгів з публікацією англійською мовою № UA-2018-01-29-000255-a, яке міститься на веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua), Замовником закуповується товар та очікувана вартість предмета закупівлі становить 401 837 569,20 грн, що перевищує 133 тисячі євро (відповідно до офіційного курсу Національного банку України станом на початок Процедури закупівлі). ПП «ОККО КОНТРАКТ» завантажило до електронної системи закупівель файл «Цінова пропозиція.pdf» (що оприлюднений на веб-порталі prozorro.gov.ua), який містить документ «Тендерна пропозиція» (цінова), в якому цим учасником вказані ціни на запропоновані ним до закупівлі «бензин PULLS-95; бензин А-92; бензин А-95; дизпаливо арктичне ДП-Арк-Євро-5 В0; дизпаливо ДП». Вказаний файл із зазначеним документом та цінами ПП «ОККО КОНТРАКТ» є доступним для перегляду будь-якою особою. При цьому, Документація не містила можливість відхилення тендерних пропозицій учасників Процедури закупівлі через наведену вище підставу. За таких умов, в порушення вимог статті 27 Закону до розкриття тендерних пропозицій є доступною, зокрема, всім учасникам та Замовнику Процедури закупівлі інформація щодо ціни цього учасника (ПП «ОККО КОНТРАКТ»). Враховуючи наведене, розкриття тендерної пропозиції учасника Процедури закупівлі в частині інформації про ціну на етапі, коли розкривається лише частина тендерної пропозиції з інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, та інформацією і документами, що містять технічний опис предмета закупівлі, є порушенням законодавства з питань публічних закупівель. Виходячи з інформації, наведеної вище, Замовник порушив порядок проведення Процедури закупівлі, очікувана вартість предмета закупівлі (послуг) якої перевищує 133 тисячі євро. Відповідно, всі подальші дії Замовника вчинені/прийняті з порушенням вимог Закону, зокрема, статей 10 та 28 Закону, а також принципів здійснення закупівель, визначених статтею 3 Закону, зокрема, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель та об'єктивної і неупередженої оцінки тендерних пропозицій, які вже неможливо виправити. Відповідно до статті 31 Закону замовник відміняє торги, зокрема, в разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель. Враховуючи вищевикладене, Замовником у ході проведення Процедури закупівлі допущені порушення, передбачені, у тому числі, статтею 31 Закону, які на даному етапі проведення Процедури закупівлі виправити неможливо. Факт визнання вищевказаних порушень підтверджується практикою Постійно діючої адміністративної Колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Колегія) з цих питань, зокрема, в результаті аналогічного порушення була відмінена процедура закупівлі за номером оголошення UA-2016-12-06-001386-b на підставі рішення Колегії від 07.03.2017 № 1054-р/пк-пз. Слід зазначити, що Замовник намагався легалізувати наведену вище схему порушення порядку проведення Процедури закупівлі, встановивши у Документації умови щодо віднесення факту «зазначення учасником цінових показників в тендерній пропозиції, якщо вартість закупівлі дорівнює або перевищує 133 тисяч євро» до формальних (несуттєвих) помилок, «що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст пропозиції» (підпункт 2.2 пункту 2 розділу «Оцінка тендерної пропозиції» Документації). При цьому, абзацом третім частини третьої статті 22 Закону визначено, що формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст пропозиції, а саме - технічні помилки та описки. Порушення порядку проведення процедури закупівлі шляхом розкриття тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі в частині інформації про ціну на етапі, коли розкривається лише частина тендерної пропозиції з інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, та інформацією і документами, що містять технічний опис предмета закупівлі, не може бути віднесено до формальних (несуттєвих) помилок ані в розумінні норм законодавства, ані в розумінні загальноприйнятої логіки проведення публічних закупівель та «духу Закону». Файли/документи, які можуть підтвердити все вищезазначене, знаходяться у вільному доступі в електронній системі закупівель, зокрема, на сайті prozorro.gov.ua) обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи У разі допущення суб'єкта оскарження до аукціону, після завершення аукціону пропозиція суб'єкта оскарження найімовірніше була б найбільш економічно вигідною (враховуючи показники діяльності ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС», аналіз ситуації на ринку, ціни конкурентів та інші фактори) та ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» мало б бути визначене переможцем Процедури закупівлі. Разом з цим, Замовник, застосувавши дискримінаційний підхід, порушивши права та законні інтереси суб'єкта оскарження, відхилив тендерну пропозицію ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» з незаконних, неправомірних підстав, та не допустив його до аукціону, але при цьому, допустив до аукціону учасників ПП «ОККО КОНТРАКТ» та ТОВ «Техойл НК», тендерні пропозиції яких мали бути відхилені у відповідності до норм законодавства, у тому числі, Закону. Таким чином, дії, бездіяльність, рішення Замовника стосовно відхилення тендерної пропозиції ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС», а також недопущення ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» до аукціону порушують, зокрема, права суб'єкта оскарження на участь у процедурі оцінки його пропозиції, у аукціоні, на перемогу у Процедурі закупівлі, а також на об'єктивний та неупереджений розгляд тендерних пропозицій учасників Процедури закупівлі (у тому числі тендерної пропозиції суб'єкта оскарження), прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінаційний підхід тощо, а також інші права та законні інтереси ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС». Разом з цим, у випадку наявності виявлених порушень, які виправити неможливо, Замовник має відмінити Процедуру закупівлі, у зв'язку з чим він проведе нову процедуру закупівлі, ймовірно, без порушень законодавства, в якій ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» візьме участь та найімовірніше переможе. Не відміна Замовником Процедури закупівлі (у разі наявності для цього підстав) порушені права та законні інтереси суб'єкта оскарження, зокрема, на перемогу у торгах, а також принципи здійснення закупівель. вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» вимагає: 1) здійснення органом оскарження ретельної (в цілому) перевірки тендерних пропозицій ПП «ОККО КОНТРАКТ» та ТОВ «Техойл НК» на предмет їх відповідності всім у сукупності вимогам/умовам тендерної документації, у тому числі, на предмет застосування Замовником дискримінаційного підходу під час розгляду тендерних пропозицій; 2) встановлення органом оскарження порушень законодавства під час здійснення Замовником Процедури закупівлі; 3) зобов'язання Замовника скасувати його рішення стосовно відхилення тендерної пропозиції ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС» та недопущення його до аукціону, а також стосовно невідхилення та допущення до аукціону учасників та їх тендерних пропозицій – ПП «ОККО КОНТРАКТ» та ТОВ «Техойл НК»; 4) у разі неможливості виправити допущені порушення – зобов'язання Замовника відмінити Процедуру закупівлі. Обґрунтуванням вищевказаних вимог є все, зазначене вище, у тому числі, обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів суб'єкта оскарження. Задовольнивши вищевказані вимоги, будуть наявні підстави для або поновлення Процедури закупівлі з останнього законного/правомірного рішення/дії Замовника або відміни Процедури закупівлі, а також відновлення порушених прав та законних інтересів ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС», зокрема, на його право отримання вигоди, пов'язаної з перемогою у Процедурі закупівлі тощо До скарги додаються документи та матеріали в електронній формі (у тому числі у вигляді pdf формату файла), що підтверджують порушення процедури закупівлі або неправомірність рішень, дій або бездіяльності замовника, та документ про здійснення оплати за подання скарги до органу оскарження, крім того, вся необхідна інформація знаходиться у вільному публічному доступі, у тому числі, на сайті prozorro.gov.ua з повагою та сподіванням на законність і неупередженість під час розгляду нашої скарги, Представник за довіреністю Бойко С.Л ТОВ «НАФТОТРЕЙД РЕСУРС»