Умовами тендерної документації (додаток 4, пункт 5) передбачено обов'язкове надання учасником-переможцем процедури закупівлі такого документа “5. Нотаріально завірену копію ліцензії на вид діяльності (внесення до ПЕРЕЛІКУ НАЦІОНАЛЬНОЇ КОМІСІЇ, ЩО ЗДІЙСНЮЄ ДЕРЖАВНЕ РЕГУЛЮВАННЯ У СФЕРАХ ЕНЕРГЕТИКИ ТА КОМУНАЛЬНИХ ПОСЛУГ (НКРЕКП) СУБ'ЄКТІВ ГОСПОДАРСЬКОЇ ДІЯЛЬНОСТІ, ЯКІ МАЮТЬ ЛІЦЕНЗІЇ З ЗБЕРІГАННЯ ПРИРОДНОГО ГАЗУ, ГАЗУ (МЕТАНУ) ВУГІЛЬНИХ РОДОВИЩ; ПОСТАЧАННЯ ПРИРОДНОГО ГАЗУ, ГАЗУ (МЕТАНУ) ВУГІЛЬНИХ РОДОВИЩ ЗА РЕГУЛЬОВАНИМ ТАРИФОМ; ТРАНСПОРТУВАННЯ ПРИРОДНОГО, НАФТОВОГО ГАЗУ І ГАЗУ (МЕТАНУ) ВУГІЛЬНИХ РОДОВИЩ ТРУБОПРОВОДАМИ; ТРАНСПОРТУВАННЯ НАФТОПРОДУКТІВ МАГІСТРАЛЬНИМИ ТРУБОПРОВОДАМИ; ТРАНСПОРТУВАННЯ НАФТИ МАГІСТРАЛЬНИМИ ТРУБОПРОВОДАМИ; РОЗПОДІЛУ ПРИРОДНОГО, НАФТОВОГО ГАЗУ І ГАЗУ (МЕТАНУ) ВУГІЛЬНИХ РОДОВИЩ ” Разом з тим згідно з пунктом 5 частини першої статті 1 Закону України від 02.03.2015 № 222-VIII “Про ліцензування видів господарської діяльності”, зі змінами і доповненнями, (далі – Закон від 02.03.2015 № 222-VIII) ліцензія – це запис у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань про рішення органу ліцензування щодо наявності у суб’єкта господарювання права на провадження визначеного ним виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню. При цьому відповідно до пункту 1-1 першої статті 1 цього Закону видача ліцензії – це внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису про право провадження суб’єктом господарювання визначеного ним виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню. Таким чино, ліцензія видається виключно в електронній формі, не є паперовим документом, а, отже, учасник не може виготовити копію ліцензії та засвідчити її в установленому порядку, в тому числі відповідно до Закону України “Про нотаріат”. В той же час згідно з пунктом 5 статті 21 Закону від 02.03.2015 № 222-VIII до набрання чинності положенням про внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців інформації про ліцензування та видання Кабінетом Міністрів України акта щодо припинення ведення Єдиного ліцензійного реєстру органи ліцензування: продовжують формувати, вести, надавати відомості з власних ліцензійних реєстрів та подавати їх до Єдиного ліцензійного реєстру згідно з порядком формування, ведення і користування відомостями ліцензійного реєстру та подання їх до Єдиного ліцензійного реєстру; оприлюднюють прийняті ними рішення про видачу ліцензій на своїх офіційних веб-сайтах на наступний робочий день. Крім того, відповідно до абзаців четвертого і п'ятого підпункту 5 пункту 2 розділу II Закону України 26.11.2015 № 835-VIII “Про внесення змін до Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" та деяких інших законодавчих актів України щодо децентралізації повноважень з державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань” (зі змінами внесеними згідно із Законом України від 06.10.2016 р. № 1666-VIII) до 1 січня 2019 року: – відомості про видачу ліцензій, документів дозвільного характеру, реєстрацію (легалізацію) громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, підприємства, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, продовжують вноситися та надаватися відповідно до Єдиного ліцензійного реєстру, Реєстру документів дозвільного характеру, Єдиного реєстру громадських формувань, Реєстру громадських об'єднань та Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство; – набуття здобувачем ліцензії права на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, відбувається з дня оприлюднення прийнятого органом ліцензування рішення про видачу ліцензії на його офіційному веб-сайті. При цьому постанови НКРЕКП про видачу ліцензій на право провадження господарської діяльності з постачання природного газу оприлюднюються для вільного доступу на офіційному сайті НКРЕКП http://www.nerc.gov.ua та у відповідному ліцензійному реєстрів на сайті регулятора. У зв'язку з цим просимо внести зміни до тендерної документації в частині приведення зазначених вище положень Додатку 4 у відповідність до чинного законодавства сфері ліцензування господарської діяльності.

Згідно з умовами тендерної документації (додаток № 1) учасник повинен надати у якості документального підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям “ Довідка на фірмовому бланку (у разі наявності таких бланків) в довільній формі за підписом керівника або уповноваженої особи учасника з інформацією про наявність укладених аналогічних договорів (НЕ МЕНШЕ ДВОХ), яка повинна включати інформацію щодо замовників (покупців) (із зазначенням їх найменування, адреси та контактних телефонів , предмета закупівлі та його обсягу.) ” Разом з тим,, відповідно до ч. 2 ст. 16 Закону України “Про публічні закупівлі” (далі – Закон) замовник може установлювати такий кваліфікаційний критерій як "наявність документально підтвердженого досвіду виконання АНАЛОГІЧНОГО ДОГОВОРУ". (тобто ОДНОГО договору) При цьому Законом не передбачено право замовника вимагати від учасників наявності документально підтвердженого досвіду виконання двох і більше аналогічних договором. Таким чином положення додатка № 1 до тендерної документації “ про наявність укладених аналогічних договорів (НЕ МЕНШЕ ДВОХ)” є незаконною та суперечить ст. 16 Закону .

Тендерною документацією передбачено застосування замовником такого критерію як “наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору ” При цьому у тендерній документації не деталізовано вимог щодо ступеня виконання аналогічного договору (виконаний повністю чи перебуває у процесі виконання), а також не наведено критеріїв, за яким договір буде вважатися аналогічним. Разом з тим Закон України “Про ринок природного газу” від 09.04.2015 № 329-VIII (далі – Закон № 329-VIII) розмежовує різні види договорів, предметом яких є природний газ, залежно від суб'єктного складу сторін та/або призначення самого природного газу. Так згідно з пунктом 28 частини першої статті 1 Закону № 329-VIII постачання природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і полягає в реалізації природного газу безпосередньо споживачам на підставі укладених з ними договорів. При цьому, згідно з пунктами 27 і 37 частини першої статті 1 Закону № 329-VIII постачальник природного газу - це суб'єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із постачання природного газу, а споживач - фізична особа, фізична особа - підприємець або юридична особа, яка отримує природний газ на підставі ДОГОВОРУ ПОСТАЧАННЯ ПРИРОДНОГО ГАЗУ З МЕТОЮ ВИКОРИСТАННЯ ДЛЯ ВЛАСНИХ ПОТРЕБ, А НЕ ДЛЯ ПЕРЕПРОДАЖУ, або ВИКОРИСТАННЯ В ЯКОСТІ СИРОВИНИ. У той же час відносини між постачальником та споживачем регулюються Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2496, (далі – Правила). Згідно пунктом 3 розділу І Правил постачання природного газу споживачу здійснюється на підставі ДОГОВОРУ ПОСТАЧАННЯ ПРИРОДНОГО ГАЗУ МІЖ ПОСТАЧАЛЬНИКОМ ТА СПОЖИВАЧЕМ, який укладається відповідно до вимог цих Правил. При цьому пунктом 5 розділу ІІ Правил визначено істотні умови договору постачання природного газу. Однак на ринку природного газу укладаються інші договори, які передбачають перехід права власності на природний газ, без його передачі кінцевому споживачеві через ГТС/ГРМ., а безпосередньо у газосховищах. Зокрема, це - договір купівлі-продажу природного газу, які укладаються між оптовими покупцем та оптовим продавцем. Згідно з пунктами 21 і 22 частини першої статті 1 Закону № 329-VIII: оптовий покупець - це суб'єкт господарювання, який придбаває природний газ на підставі договору купівлі-продажу не для власного споживання, а оптовий продавець - суб'єкт господарювання, який реалізує природний газ оптовому покупцю або постачальнику на підставі договору купівлі-продажу. У зв'язку з викладеним просимо надати роз'яснення щодо наведених вище положень Тендерної документації, зокрема щодо таких питань: 1 Який саме договір вважається аналогічним у Тендерній документації аналогічним договором вважається 1) лише договір постачання природного газу, який укладений між постачальником та споживачем у розмінні Закону № 329-VIII, чи 2) будь-який цивільно-правовий договір предметом якого є природний газ, зокрема договір купівлі-продажу природного газу в газосховищах та/або ГТС, що укладається між оптовим продавцем та оптовим покупцем не для власного споживання останнього ? 2. Чи відповідають вимогам тендерної документації щодо аналогічного договору договори постачання природного газу, які 1) ПЕРЕБУВАЮТЬ В ПРОЦЕСІ ВИКОНАННЯ (СТРОК ДІЇ ЯКИХ ЩЕ НЕ МИНУВ), чи 2) лише ті договори постачання природного газу, ЯКІ ВИКОНАНІ СТОРОНАМИ (СТРОК ДІЇ ЯКИХ УЖЕ МИНУВ) ?