Постійно діюча адміністративна колегія з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Антимонопольний комітет України Найменування Замовника рішення якого оскаржується: Комунальне підприємство "Теплопостачання міста Одеси" 65029, Україна, Одеська обл., Одеса, вул. Балківська, 1Б Найменування, місцезнаходження суб’єкта оскарження Товариство з обмеженою відповідальністю «ЛІНККОР» 65481, Одеська обл., місто Южне, вул. Приморська, буд.19, кв. 263 СКАРГА на рішення Замовника, оформлене протоколом розгляду тендерних пропозицій № 08/12-08 від 04 січня 2018 року в частині визначення Товариства з обмеженою відповідальністю «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА» переможцем та укладення з переможцем договору на виконання робіт Товариство з обмеженою відповідальністю «ЛІНККОР» - Учасник процедури закупівлі, предмет закупівлі: ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 «Реконструкція ділянки теплової мережі від котельні «Північна-2» до вул. Генерала Бочарова в м. Одесі. Коригування проекту» (за кодом CPV за ДК 021:2015 - 45454000-4 Реконструкція), оголошення UA-2017-11-30-000071-b вважає, що Замовником було допущені порушення при проведенні вищезазначеної процедури закупівлі при прийнятті рішення про визначення Товариства з обмеженою відповідальністю «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА» переможцем та укладення з переможцем договору на виконання робіт. Замовником було відхилено тендерну пропозицію скаржника, однак не було відхилено тендерну пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА», яка не відповідає умовам тендерної документації, виходячи з наступного. Вважаємо, що Замовник, прийнявши рішення про визначення переможцем Товариства з обмеженою відповідальністю «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА» порушив право скаржника на недискримінаційний підхід при розгляді тендерних пропозицій скаржника та Товариства з обмеженою відповідальністю «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА». Тендерна пропозиція Товариства з обмеженою відповідальністю «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА» не відповідає пункту 5 «Інших документів» Додатку 3 до Тендерної документації. Відповідно до пункту 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації, тендерна пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну. Додатково Учасники завантажують у форматі PDF, jpeg. наступні документи, у тому числі, інформацію, щодо відповідності учасника вимогам, визначеним у статті 17 Закону – згідно Додатку 3 до цієї тендерної документації. Згідно пункту 5 Інших документів (для учасників - юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців) Додатку 3 до Тендерної документації Учасники повинні були подати Лист згоду на обробку, використання, поширення та доступ до персональних даних, на фірмовому бланку з власноручним підписом уповноваженої посадової особи учасника процедури закупівлі, а також з відбитком печатки (у разі її використання). Відповідно до Листа-згоди на обробку персональних даних вих. № 547-Т від 15/12/2017 р. (стор. 4 «Інші докум ТГО (5). pdf) Інформація про згоду на обробку персональних даних учасника відповідно до вимог Закону України «Про захист персональних даних» листі-згоді ТОВ «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА» надає згоду на обробку персональних даних УЧАСНИКА (в тому числі використання, збирання, зберігання і поширення включаючи оприлюднення на вебпорталі Уповноваженого органу) з метою проведення процедури публічних закупівель. Тобто, учасником надано згоду на обробку даних юридичної особи, що містяться у відкритому доступі. Враховуючи норми чинного законодавства України, лист наданий учасником не відповідає нормам Закону України «Про захист персональних даних» та умовам тендерної документації, враховуючи наступне. Визначення поняття персональні дані наводиться в абзаці восьмому статті 2 ЗУ «Про захист персональних даних», відповідно до якого персональними даними є відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути конкретно ідентифікована. Суб’єкт персональних даних - фізична особа, персональні дані якої обробляються. Відповідно до абз. 4 ст. 2 ЗУ «Про захист персональних даних» згода суб’єкта персональних даних - добровільне волевиявлення фізичної особи (за умови її поінформованості) щодо надання дозволу на обробку її персональних даних відповідно до сформульованої мети їх обробки, висловлене у письмовій формі або у формі, що дає змогу зробити висновок про надання згоди. Тобто, надавати згоду на обробку, використання, поширення та доступ до персональних даних, може тільки фізична особа. У роз’ясненні Міністерства юстиції України від 21.12.2011 р. «Про деякі питання практичного застосування Закону України «Про захист персональних даних» визначено, що суб’єктом персональних даних є фізична особа, персональні дані якої обробляються та обробка персональних даних без згоди фізичної особи підлягає адміністративній відповідальності. Тобто, учасник повинен був надати лист-згоду на обробку, використання, поширення та доступ до персональних даних, від фізичних осіб (уповноважених осіб). ТОВ «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА» не надано жодного пояснення з приводу ненадання згоди фізичної особи (уповноваженої особи), як це передбачено в тендерній документації (примітки Додатки№3 до тендерної документації). Крім того, Замовником будо перевірено Документацію учасника ТОВ «ЛІНККОР» (було дискваліфіковано на підставі протоколу розгляду тендерної пропозиції № 08\38-163 від 22.12.2017 року) яким було надано згоду на обробку персональних даних від Директора Товариства Кручініна О.М. із зазначенням його персональних даних (паспортні дані) та Замовник не виклав у протоколі розгляду тендерних пропозицій № 08\38-163 від 22.12.2017 року жодних зауважень щодо невідповідності зазначеного листа-згоди вимогам тендерної документації. Тобто, учасником ТОВ «СТРОЙСПЕЦТЕХНІКА» в супереч ЗУ «Про обробку персональних даних» надано згоду на обробку персональних даних учасника- юридичної особи, коли ТОВ «ЛІНККОР» було надано згоду на обробку персональних даних від уповноваженої особи директора Кручініна О.М., та Замовником, в супереч нормам законодавства та тендерної документації, було прийнято обидва листа- згоди. Враховуючи наведене, Замовником було застосовано різні підходи під час розгляду та оцінки пропозицій конкурсних торгів ТОВ «ЛІНККОР» та ТОВ «СТРОЙСПЕЦТЕХНІКА» та відповідно було порушено принципи здійснення закупівель, викладених у ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі» щодо відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, добросовісна конкуренція серед учасників, не дискримінація учасників. Крім того, у Листі-згоді на обробку персональних даних вих. № 547-Т від 15/12/2017 р. Інформація про згоду на обробку персональних даних учасника відповідно до вимог Закону України «Про захист персональних даних», поданих ТОВ «СТРОЙСПЕЦТЕХНІКА» у складі тендерної пропозиції, не надано згоду на доступ до персональних даних, що не відповідає пункту 5 Інших документів Додатку 3 до Тендерної документації. Ураховуючи викладене, тендерна пропозиція Товариства з обмеженою відповідальністю «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА» не відповідає пункту 5 Інших документів Додатку 3 до Тендерної документації та повинна була бути відхилена Замовником. Банківська гарантія № 137/2017/ООД-МСБ-Г, видана 14 грудня 2017 року Товариству з обмеженою відповідальністю «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА» Публічним акціонерним товариством Акціонерним банком «УКРГАЗБАНК» не відповідає умовам Тендерної документації. Відповідно до пункту 2 «Забезпечення тендерної пропозиції» розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації Замовник вимагає надання учасниками забезпечення тендерної пропозиції у формі банківської гарантії у вигляді електронного документа, скріпленого ЕЦП (електронним цифровим підписом) банка-гаранта. Строк дії забезпечення тендерної пропозиції повинен відповідати строку дії тендерної пропозиції (90 день з дати розкриття тендерних пропозицій). Згідно з банківською гарантією № 137/2017/ООД-МСБ-Г, видана 14 грудня 2017 року Товариству з обмеженою відповідальністю «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА» Публічним акціонерним товариством Акціонерним банком «УКРГАЗБАНК» строк дії гарантії припиняється повністю та автоматично в одну із зазначених нижче дат (дата закінчення строку дії гарантії), залежно від того, яка з них настане раніше: - «26» березня 2018 р.; -через 5 (п’ять) банківських днів після дати відкликання тендерної пропозиції Принципалом до закінчення строку її подання; -через 5 (п’ять) банківських днів після дати укладення договору про закупівлю з учасником, який став переможцем торгів; -через 5 (п’ять) банківських днів після дати закінчення процедури закупівлі у разі не укладення договору про закупівлю із жодним з учасників, як подали тендерні пропозиції. Отже, строк дії банківської гарантії № 137/2017/ООД-МСБ-Г, виданої 14 грудня 2017 року, у вищезазначених 3 випадках буде менше 90 днів з дати розкриття тендерних пропозицій та не буде відповідати строку дії тендерної пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА», тобто буде у вказаних 3 випадках лише 5 (п’ять) банківських днів. Ураховуючи викладене, банківська гарантія № 137/2017/ООД-МСБ-Г, видана 14 грудня 2017 року Товариству з обмеженою відповідальністю «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА» Публічним акціонерним товариством Акціонерним банком «УКРГАЗБАНК» не відповідає умовам Тендерної документації – умовам пункту 2 «Забезпечення тендерної пропозиції» розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації. У зв’язку з цим, тендерна пропозиція Товариства з обмеженою відповідальністю «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА» не відповідала умовам тендерної документації та повинна була бути відхилена Замовником. На підставі статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» просимо: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Зобов’язати Комунальне підприємство "Теплопостачання міста Одеси" скасувати рішення, оформлене протоколом розгляду тендерних пропозицій № 08/12-08 від 04 січня 2018 року, в частині визначення Товариства з обмеженою відповідальністю «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА» переможцем та укладення з переможцем договору на виконання робіт, предмет закупівлі: ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 «Реконструкція ділянки теплової мережі від котельні «Північна-2» до вул. Генерала Бочарова в м. Одесі. Коригування проекту» (за кодом CPV за ДК 021:2015 - 45454000-4 Реконструкція), оголошення UA-2017-11-30-000071-b. Додатки: 1.Документ про здійснення оплати за подання скарги у сумі 15 000 грн. без ПДВ (з двох сторін). 2.Копія листа-згоди на обробку персональних даних вих. № 547-Т від 15/12/2017 р. 3.Банківська гарантія № 137/2017/ООД-МСБ-Г, видана 14 грудня 2017 року Товариству з обмеженою відповідальністю «СТРОЙСПЕЦТЕХНИКА» Публічним акціонерним товариством Акціонерним банком «УКРГАЗБАНК». 4. Копія листа-згоди на обробку персональних даних вих. №275\20 від 15.12.2017 року. Директор Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІНККОР" Кручінін О.М.