Постійно діючій адміністративній колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Найменування скаржника: Фізична особа - підприємець Клименко Світлана Вікторівна, код за ДРФО 2482418500, 49040, м.Дніпро, вул.Запорізьке шосе, 48, кв.123 Найменування замовника, рішення якого оскаржується: Комунальний заклад «Дніпровський центр первинної медико-санітарної допомоги №8» (КЗ «ДЦПМСД №8»), ЄДРПОУ: 37899778, 49000, Дніпропетровська обл., м.Дніпро, вул. Софії Ковалевської, буд. 53А Номер оголошення про проведення відкритих торгів, що оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу та назва предмету закупівлі: UA-2017-10-31-001964-a, ДК 021:2015: 33140000-3 –Медичні матеріали СКАРГА на рішення замовника - Комунальний заклад «Дніпровський центр первинної медико-санітарної допомоги №8» щодо вибору переможця закупівлі – Товариства з обмеженою відповідальністю «БИО ТЕХНОЛОГИИ» 31 жовтня 2017 року замовник Комунальний заклад «Дніпровський центр первинної медико-санітарної допомоги №8» у відповідності до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VІІІ (далі – Закон) на веб-порталі Уповноваженого органу розмістив оголошення про проведення процедури закупівлі, а саме відкритих торгів за номером UA-2017-10-31-001964-a на закупівлю відповідно до ДК 021:2015: 33140000-3 – Медичні матеріали. Я, фізична особа-підприємець Клименко Світлана Вікторівна (далі – скаржник), на виконання п.1 ст.25 Закону, о 17:45 28.11.2017 подала свою тендерну пропозицію у визначені замовником строки, а саме до 21:00 28.11.2017. Аукціон в межах зазначеної процедури закупівлі відбувся 29.11.2017. Автоматично електронною системою закупівель, після завершення аукціону, відбулося розкриття тендерних пропозицій з інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, та інформацією і документами, що містять технічний опис предмета закупівлі. Оцінка тендерних пропозицій проводилася в автоматичному режимі електронною системою закупівель на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у тендерній документації, та шляхом застосування електронного аукціону. Критерієм оцінки була ціна. За результатом оцінки була визначена найбільш економічно вигідна тендерна пропозиція учасника – ФОП Клименко С.В. (скаржника). У подальшому, в результаті розгляду документів, наданих скаржником у складі тендерної пропозиції, замовником встановлено невідповідність тендерної пропозиції скаржника умовам тендерної документації. Так, у ході голосування тендерного комітету, було прийнято рішення про відхилення тендерної пропозиції скаржника як такої, що не відповідає умовам тендерної документації (Протокол засідання комітету з конкурсних торгів КЗ «Дніпровський центр первинної медико-санітарної допомоги №8» №149 від 04.12.2017 (далі – протокол №149), питання 1 порядку денного). (Протокол №149 додається). Скаржник визнає таке рішення замовника та не заперечує проти відхилення пропозиції з ознаками невідповідності тендерній документації. На тому ж засіданні комітету, відповідно до протоколу №149 (питання 2), замовник розглядає тендерну пропозицію наступного за ціною учасника закупівлі – Товариства з обмеженою відповідальністю «БИО ТЕХНОЛОГИИ» (далі – ТОВ «БИО ТЕХНОЛОГИИ»). Член тендерного комітету Аверьянова Л.О. повідомила членам комітету, що ТОВ «БИО ТЕХНОЛОГИИ» надало ВСІ документи, які підтверджують відповідність товару кваліфікаційним та технічним вимогам до предмету закупівлі. Одноголосно тендерний комітет приймає рішення про визначення переможцем процедури закупівлі ТОВ «БИО ТЕХНОЛОГИИ» та приймає рішення про намір укласти договір. Тож, суть скарги полягає у наступному. Скаржник не погоджується із зазначеним вище рішенням замовника – Комунальний заклад «Дніпровський центр первинної медико-санітарної допомоги №8» про визначення переможцем процедури закупівлі ТОВ «БИО ТЕХНОЛОГИИ» у зв’язку із наступним. Відповідно до п.4 ч.1 ст.30 Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі якщо тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації. Тендерна пропозиція Товариства з обмеженою відповідальністю «БИО ТЕХНОЛОГИИ» не відповідає умовам тендерної документації з наступних підстав: 1. Пунктом 2 додатку №6 Тендерної документації замовника (зі змінами) встановлено «2. Термін придатності на момент доставки повинен бути не менше 80% від строку виготовлення.» В порушення зазначеної вимоги замовника, ТОВ «БИО ТЕХНОЛОГИИ» надало: 1.1. Сертифікат якості на рукавички хірургічні нітрилові «MEDICARE» (стерильні, без пудри, внутрішня поверхня вкрита полімерами, одягаються на мокрі руки, текстуровані), номер партії: 605114, містить інформацію щодо дати виготовлення такого товару, а саме: 05.2016. Термін придатності: 04.2019. (Копія сертифікату додається). А отже, на теперішній час термін придатності такого товару становить менше, ніж встановлений замовником у тендерній документації. Залишковий термін придатності зазначеного товару становить 44,4% (вимагається не менше 80%). Відповідно має місце порушення вимог тендерної документації Товариством з обмеженою відповідальністю «БИО ТЕХНОЛОГИИ». 1.2. Сертифікат якості на бинт марлевий медичний стерильний «MEDICARE» 7м х 14 см, тип 17, номер партії:0816, містить інформацію щодо дати виготовлення такого товару, а саме: 08.2016. Термін придатності: 08.2021. (Копія сертифікату додається). А отже, на теперішній час термін придатності такого товару становить менше, ніж встановлений замовником у тендерній документації. Залишковий термін придатності зазначеного товару становить 73,3% (вимагається не менше 80%). Відповідно має місце порушення вимог тендерної документації Товариством з обмеженою відповідальністю «БИО ТЕХНОЛОГИИ». 2. Відповідно п.1 ст.36 Закону та п.4 «Істотні умови, що обов’язково включаються до договору про закупівлю» розділу VІ тендерної документації встановлено, що Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених Законом. Замовником у складі тендерної документації завантажено проект договору. Міністерство економічного розвитку листом від 30.12.2016 №3302-06/42560-06 «Щодо укладення, виконання, зміни та розірвання договору про закупівлю» роз’яснило особливості укладення договору при публічних закупівлях. При цьому договір про закупівлю укладається в письмовій формі відповідно до положень ЦКУ та ГКУ з урахуванням особливостей, визначених Законом. Якщо тендерна документація містить проект договору, то договір про закупівлю має укладатися відповідно до його проекту в тендерній документації. Ч. 2 ст. 31 Закону передбачено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем торгів протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та пропозиції учасника-переможця. Тож фактично проект договору в тендерній документації - це і є майбутній договір про закупівлю. При цьому учасник процедури закупівлі має погодитися з таким проектом договору, адже при його укладенні сторони не зможуть відступити від положень, прописаних у тендерній документації (проекті договору). Укладаючи договір про закупівлю, сторони мають узгодити всі його істотні умови. Закон не містить переліку істотних умов договору про закупівлю. Однак, при укладенні договору про закупівлю, відповідно до п.1 ст.36 Закону, замовник повинен керуватися нормами ЦКУ і ГКУ, які містять той перелік істотних умов, які обов’язково мають узгодити сторони договору. Так, відповідно до ст. 638 ЦКУ договір є укладеним лише в тому випадку, якщо сторони за договором у належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Як передбачено ч. 1 ст. 638 ЦКУ, істотні умови договору - це умови: - предмет договору; - визначені законом як істотні або є необхідними для договорів цього виду; - щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Водночас згідно з ч. 2 ст. 180 ГКУ, яка кореспондує зі ст. 638 ЦКУ, господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів цього виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При цьому відповідно до ч. 3 ст. 180 ГКУ при укладенні господарського договору сторони зобов’язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії такого договору. Товариство з обмеженою відповідальністю «БИО ТЕХНОЛОГИИ» у складі тендерної пропозиції не надало жодного підтвердження того, що погоджує істотні умови договору, що обов’язково включаються до договору про закупівлю. Відповідно, ненадання ТОВ «БИО ТЕХНОЛОГИИ» погодження з істотними умовами договору у довільній формі, зокрема з проектом договору, є порушенням п.1 ст.36 Закону України «Про публічні закупівлі» та положень ЦКУ та ГКУ. 3. Відповідно до пункту 31 специфікації на закупівлю (додаток №6 тендерної документації), замовник встановлює медико-технічні вимоги до ланцету автоматичного. Голка такого ланцету повинна бути тонка діаметром 21G. ТОВ «БИО ТЕХНОЛОГИИ» не надав у складі тендерної пропозиції жодних документів, що підтверджують наявність серед запропонованого товару ланцету з голкою саме такого розміру 21G, який встановив замовник (документи на ланцет додаються). Відповідно, запропоновані ТОВ «БИО ТЕХНОЛОГИИ» ланцети не відповідають медико-технічним вимогам до предмета закупівлі, відповідно не відповідають умовам тендерної документації замовника. 4. Відповідно до п.3 ч.2 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі», технічні, якісні характеристики предмета закупівлі повинні передбачати необхідність застосування заходів із захисту довкілля. Дана норма Закону є імперативною нормою права, відповідно виражає категоричне розпорядження законодавця, визначає чіткі дії та не допускає ніяких відхилень від вичерпного переліку. А отже встановлює не право, а відповідний обов’язок, що в цьому випадку полягає в обов’язковому дотриманні заходів з охорони довкілля. Учасником ТОВ «БИО ТЕХНОЛОГИИ» прямо порушено зазначену норму Закону та не виконано встановлений законодавством обов’язок щодо підтвердження дотримання заходів з охорони довкілля. Отже пропозиція ТОВ «БИО ТЕХНОЛОГИИ» є такою, що не відповідає чинному законодавству у частині виконання заходів з охорони довкілля. 5. Учасником ТОВ «БИО ТЕХНОЛОГИИ» у складі тендерної пропозиції завантажено висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи на ланцети медичні, у якому зазначено, що термін його дії сплив 18.01.2017 (додається). Відповідно цей документ не є дійсний на момент кваліфікації та не може бути врахований під час оцінки пропозиції такого учасника як такий, що може призвести до придбання Замовником недоброякісних товарів, або товарів, якість яких є сумнівною та непідтвердженою належним чином. Таким чином, ураховуючи вищезазначене, тендерна пропозиція товариства з обмеженою відповідальністю «БИО ТЕХНОЛОГИИ» є такою, що не відповідає умовам тендерної документації та Закону. Відповідно, рішення замовника – Комунальний заклад «Дніпровський центр первинної медико-санітарної допомоги №8» про визначення переможцем процедури закупівлі ТОВ «БИО ТЕХНОЛОГИИ» суперечить законодавству у сфері публічних закупівель, а саме: - ч.4 ст.28 Закону після оцінки пропозицій замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації з переліку учасників, починаючи з учасника, пропозиція якого за результатом оцінки визначена найбільш економічно вигідною; - п.4 ч.1 чт.30 Закону замовник відхиляє тендерна пропозицію в разі якщо тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації. З метою забезпечення мого права на оскарження, відповідно до абзацу другого ч.2 ст.18 Закону, скарги, що стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки пропозицій учасників, подаються протягом 10 днів з дня оприлюднення не веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, але до дня укладення договору про закупівлю, ПРОШУ: Зобов’язати замовника - Комунальний заклад «Дніпровський центр первинної медико-санітарної допомоги №8» відмінити рішення про визначення переможцем товариство з обмеженою відповідальністю «БИО ТЕХНОЛОГИИ», відхилити його пропозицію та продовжити розгляд та оцінку наступної тендерної пропозиції з переліку учасників, що вважається найбільш економічно вигідною, чітко дотримуючись вимог ст.3 Закону, а саме принципів здійснення закупівель, забезпечуючи добросовісну конкуренцію серед учасників, здійснити об’єктивну та неупереджену оцінку наступної тендерної пропозиції в межах чинного законодавства. Додатки: 1. Платіжне доручення за подання скарги. 2. Тендерна документація Комунального закладу «Дніпровський центр первинної медико-санітарної допомоги №8» (UA-2017-10-31-001964-a). 3. Протокол засідання комітету з конкурсних торгів КЗ «Дніпровський центр первинної медико-санітарної допомоги №8» №149 від 04.12.2017. 4. Сертифікат якості на рукавички хірургічні нітрилові «MEDICARE». 5. Сертифікат якості на бинт марлевий медичний стерильний «MEDICARE». 6. Документи на ланцет. 7. Висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи на ланцети медичні. ФОП Клименко С.В.