1. Пунктом 5.2 (5.1) Договору передбачено, що «Замовник здійснює проміжні платежі Підряднику за фактично виконані роботи, на підставі Актів приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в), Актів здачі-приймання змонтованого обладнання та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт (та витрати) (форма КБ-3) при наявності Титулу та після офіційного опублікування інформації про затвердження фінансового плану ДП МА «Бориспіль» на рік, в якому здійснюється фінансування. Оплата фактично виконаних робіт здійснюється протягом 30 (тридцяти) календарних днів з дати підписання вищевказаних документів». Прохання скоротити строки оплати до обґрунтовано необхідних, або роз’яснити, що заважає Замовнику оплатити роботи у коротші строки, ніж 30 днів. 2. У пунктах 5.3 (5.2) - 5.4 (5.3) проекту Договору, додаток 3 Тендерної документації (надалі – Договір) вказано, що після сплати сумарного платежу у розмірі 95% ціни Договору (з урахуванням авансу), розрахунки призупиняються. Остаточний розрахунок за виконані роботи, в розмірі 5% від ціни Договору, Замовник оплачує Підряднику протягом 30 (тридцяти) календарних днів з дати отримання Сертифікату про готовність об’єкту до експлуатації. Водночас п. 18.11 Договору передбачено надання забезпечення виконання Договору у розмірі 5% вартості Договору. Забезпечення може бути у вигляді внесення Підрядником грошових коштів на розрахунковий рахунок Замовника або у вигляді надання банківської гарантії, що для Підрядника, в умовах існуючої банківської системи, фактично прирівнюється до заморожування тотожної суми грошових коштів на банківському рахунку. Таким чином, Підрядник зобов’язаний для виконання цього Договору вивезти з обороту більше 50 млн грн (сума розрахована на підставі даних про очікувану вартість закупівлі https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2017-09-15-002235-c) перед початком виконання робіт і таку саме суму наприкінці. Виведення Підрядником з обороту більше 100 млн грн обігових коштів протягом дії Договору робить участь у цьому проекті економічно недоцільною для будь-якої української будівельної компанії. Прохання переглянути умови надання забезпечення виконання зобов’язань, викресливши з Договору положення п. 18.11 в обох його варіантах. 3. Пунктом 5.7 (5.6) Договору передбачена можливість оплати робіт шляхом відкриття акредитиву. І вказано, що «платіж за акредитивом робиться після надання в Виконуючий банк наступних документів: - листа(-ів) від Замовника про суму, яка належить до перерахування на рахунок Підрядника – 1 примірник, оригінал; - акту(-ів) приймання виконаних будівельних Робіт (форма КБ-2в), підписаного(-их) уповноваженими представниками сторін – 1 примірник, копія; - довідки(-ок) про вартість виконаних будівельних робіт (та витрати) (форма КБ-3), підписаної(-их) уповноваженими представниками сторін – 1 примірник, копія». Водночас не зазначено протягом якого строку і при виконанні яких умов Замовник повинен надати лист про суму, яка належить до перерахування, а так само не зазначено протягом яких строків здійснюється платіж після надання повного пакету документів. Прохання внести в договір зміни, які б регламентували окреслені питання. 4. У пункті 6.5 Договору йдеться, що до початку виконання будівельних робіт Замовник передає погоджену проектну документацію (стадія «Проект») та першу частину стадії «Р») Підряднику в 2-х екземплярах по Акту прийому-передачі. Але в договорі взагалі не вказані умови подальшої передачі проектної документації стадії Р. Прохання детально прописати порядок, зокрема чіткі строки передачі наступних розділів проектної документації стадії Р. 5. В абзаці другому п. 6.22 Договору зазначено, що «Зобов’язання Підрядника за цим Договором вважаються повністю виконаними (крім гарантійних зобов’язань) після отримання Сертифікату про готовність об’єкту до експлуатації. З моменту видачі зареєстрованого інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю Сертифікату, Замовник відповідає за збереження об’єкту будівництва». Разом з тим, частиною третьою статті 882 Цивільного кодексу України передбачено, що «Замовник, який попередньо прийняв окремі етапи робіт, несе ризик їх знищення або пошкодження не з вини підрядника, у тому числі й у випадках, коли договором будівельного підряду передбачено виконання робіт на ризик підрядника». Прохання привести положення Договору у відповідність до вимог законодавства. 6. Договором передбачено значні штрафні санкції для Підрядника, у разі невиконання ним своїх зобов’язань за Договором. Разом з тим, Підрядник може виконувати належним чином свої зобов’язання лише при своєчасному виконанні своїх зобов’язань Замовником. Проте в договорі жодним чином не врегульовано питання порядку дій Підрядника при несвоєчасному виконанні Замовником своїх зобов’язань, зокрема наявне чи відсутнє право Підрядника зупинити роботи, якщо Замовник несвоєчасно передає проектну документацію, несвоєчасно підписує (надає вмотивовану відмову від підписання) Актів приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в), Актів здачі-приймання змонтованого обладнання, Довідок про вартість виконаних будівельних робіт (та витрати) (Довідка форми КБ-3), несвоєчасно погоджує субпідрядні організації, несвоєчасно оплачує виконані Роботи або наявність чи відсутність права Підрядника зупинити роботи у разі відсутності офіційно опублікованої інформації про затвердження фінансового плану ДП МА «БОРИСПІЛЬ» на поточний рік. Усі ці обставини безпосередньо впливають на строки виконання робіт. Залишення цих питань не врегульованими дає значні можливості для умисних або неумисних зловживань з боку співробітників Замовника і вимагання, в подальшому, сплати непомірних штрафних санкцій. Прохання, з урахуванням вимог частини третьої статті 538 Цивільного кодексу України, з метою уникнення можливих непорозумінь, закріпити за Підрядником право автоматичної пролонгації строку виконання робіт і чинності договору, у разі несвоєчасного виконання Замовником своїх зобов’язань за Договором. 7. Розділом 10 Договору частково врегульовано порядок погодження субпідрядних організацій у Замовника. Проте не вказані строки розгляду Замовником документів, які надаються Підрядником на погодження. Так саме і не вказано, які документи повинен подати Підрядник і в якій формі. З метою оперативного вирішення питання погодження субпідрядних організацій, прохання прописати в Договорі чіткі строки погодження, права Підрядника, якщо Замовник не погоджує і не надає зауважень, форму погодження (обмін листами, мовчазна згода, за умови відсутності зауважень). 8. Пунктом 11.2 Договору передбачено, що «Замовник має право вимагати проведення додаткових перевірок та випробувань якості прихованих Робіт, що не прийняті ним, або в яких він не брав участі, а також матеріальних ресурсів та/або обладнання». Водночас розкриття прихованих конструкцій потребує додатковий час та кошти. Тому прохання закріпити за Замовником право вимагати додаткових перевірок та випробувань якості лише тих прихованих Робіт, які закривались без попереднього узгодження з Замовником. При цьому, якщо Замовника повідомлено про закриття прихованих Робіт, а він не з’являється для їх приймання у погоджений час, Підрядник повинен мати право на пролонгацію загального строку виконання Робіт. 9. З редакції абзацу другого п. 13.8 Договору можна зробити висновок, що Замовник звільняється від сплати пені за прострочення оплати виконаних робіт, якщо він порушив строк оплати авансу, що виглядає досить абсурдно. Прохання уточнити положення п. 13.8 з метою уникнення його різного тлумачення. 10. Останнім реченням п. 18.3 Договору передбачено: «Уся кореспонденція, що направляється Замовником, вважається отриманою Підрядником не пізніше 14 днів з моменту їх відправки Замовником на адресу Підрядника, зазначену у Договорі». Отримання, зокрема кореспонденції, є юридичним фактом, настання якого необхідно доводити. Сторони не можуть домовитись про настання, чи не настання юридичних фактів. Тому вважаємо дане положення проекту договору таким, що суперечить чинному законодавству. 11. У п. 18.5 Договору зазначено: «Підрядник відповідає за одержання всіх необхідних дозволів, ліцензій, паспортів, сертифікатів, тощо на Роботи та самостійно несе всі витрати на отримання таких документів». Разом з тим, згідно п. 28 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13 квітня 2011 р. № 466, саме Замовник відповідає за отримання дозволу на виконання будівельних робіт. Тому прохання конкретизувати про відповідальність за одержання Підрядником яких саме дозволів, ліцензій, паспортів, сертифікатів йде мова. 12. У пункті 18.10 Договору частково процитовано положення частини четвертої статті 36 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон). Абзацом першим та підпунктом 6 п. 18.10 Договору передбачено, що «Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань Сторонами в повному обсязі, крім випадків: …6) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни». У абзаці першому та пункті 7 частини четвертої статті 36 Закону зазначено, що «Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: …7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни». Таким чином, Законом прямо передбачена також можливість зміни істотних умов договору, зокрема при зміні курсу іноземної валюти. Виходячи з формулювань закріплених в Договорі та Законі, прохання пояснити яким чином змінюватиметься ціна Договору у випадках, зокрема: зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти? Прохання також закріпити у Договорі відповідний порядок зміни його ціни.

Вимогою тендерної документації є надання забезпечення тендерної пропозиції у вигляді електронної банківської гарантії. Окрім іншого, пунктом 2 “Забезпечення тендерної пропозиції” передбачено, що у випадку, якщо зміст банківської гарантії містить посилання на договір про отримання гарантії (надання гарантії тощо) учасник повинен надати (завантажити в Систему) такий договір. З огляду на те, що згідно Цивільного кодексу України, гарантія має окремий суб`єктний характер, проте укладається як похідна від основного зобов'язання, в нашому випадку певного Договору (цивільно-правової угоди) між клієнтом та банком гарантом, який випускає банківську гарантію. Відповідно, у будь-якому випадку до моменту випуску банком гарантом банківської гарантії, між клієнтом та банком укладається відповідна цивільно-правова угода (далі - «основне зобов'язання»), на підставі і на умовах якої, в подальшому випускається гарантія на користь бенефіціара. Також, абсолютно законним та очікуваним буде наявність в тексті самої банківської гарантії, що є похідним інструментом від Основного зобов'язання, посилання на це Основне зобов'язання, як юридичну подію, на підставі якої власне й буде видана банківська гарантія на користь бенефіціара. Дана цивільно-правова угода укладається між клієнтом (принципалом) та банком гарантом, та може містити певні комерційні умови, що не підлягають розповсюдженню третім особам, які не виступають стороною такої цивільно-правової угоди. До того ж, згідно Статті 562 Цивільного кодексу України. “Незалежність гарантії від основного зобов'язання” передбачено наступне: “1. Зобов'язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов'язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов'язання”. Відповідно до вищевикладеного, вважаємо незрозумілою та безпідставною вимогу п. 2 “Забезпечення тендерної пропозиції” щодо завантаження в Систему Prozorro, що є загальнодоступною та публічною, будь-якої цивільно-правової угоди, що містить комерційну та конфіденційну інформацію. Відповідно даної вимоги, будь-яка третя особа: учасник, спостерігач тендеру в системі Prozorro, інший користувач, може вільно отримати доступ до конфіденційної інформації що міститься в цивільно-правової угоді між двома сторонами (принципалом та банком). Більше того, надавши таку інформацію принципал може бути притягнутий до цивільно-правової відповідальності з боку банку, за порушення вимог конфіденційності. Тому вважаємо наявність такої вимоги порушенням Цивільного кодексу України, та вважаємо неможливим виконання вимоги щодо завантаження в публічну загальнодоступну систему Prozorro цивільно-правової угоди, що має комерційну та конфіденційну інформацію. Просимо внести відповідні зміни в тендерну документацію.