Підстави подання скарги. Скарга подається в зв’язку з умовами тендерної документації, які порушують принципи здійснення закупівель, встановлених Законом України «Про публічні закупівлі». Вимога подається ТОВ «Татра-Юг» в рамках закупівлі №UA-2017-05-31-000423-a від 31.05.2017 року: «Рейковий рухомий склад» код 34620000-9 за ДК 021:2015 (пасажирські самохідні трамвайні вагони довжиною понад 26 метрів з низьким рівнем підлоги). 22 червня 2017 року Замовником було відмовлено у задоволені вимог ТОВ «Татра-Юг» щодо усунення дискримінаційних вимог, які містяться в тендерній документації. На нашу вимогу виключити п.9, Таблиці 2 Тендерної документації, що передбачає надання: «документа, який підтверджує факт сертифікації в Україні типу трамвайного вагону, що пропонується Учасником у складі тендерної пропозиції» або зробити уточнення про необхідність надання документа, який підтверджує факт сертифікації в Україні типу трамвайного вагону, що пропонується Учасником у складі тендерної пропозиції тільки на пасажирські трамвайні вагони нові та такі, що були в користуванні і ввозяться в Україну ТОВ «Татра-Юг» отримало наступну відповідь у вигляді роз’яснення до тендерної документації, затвердженою рішенням тендерного комітету КП «Київпастранс» від «22» червня 2017 р. протокол № 694: «закупівля передбачає придбання 40 трамвайних вагонів у строк до 29.12.2017 року. Зважаючи, що повний цикл виготовлення трамвайних вагонів перевищує три місяці, а процес сертифікаційних випробувань та отримання сертифікату відповідності досить тривалий, відсутність раніше проведених сертифікаційних випробувань створює додатковий ризик невиконання закупівлі в повному обсязі у визначений строк. Тому внесення змін вважаємо недоцільним». Вважаємо, що дана вимога Тендерної документації містить дискримінаційні умови, що є порушенням ст.ст.3, 5, 22 Закону України «Про публічні закупівлі» з наступних підстав. Розділ 20, наказу №28 від 01.02.2005 року «Про затвердження Переліку продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні» передбачає, що обов'язковій сертифікації в Україні підлягає тільки: «Пасажирські трамвайні вагони нові та такі, що були в користуванні і ввозяться в Україну», тобто пасажирські трамвайні вагони вітчизняного виробництва такій сертифікації не підлягають. Отже, вимога, яка передбачає надання: «документа, який підтверджує факт сертифікації в Україні типу трамвайного вагону, що пропонується Учасником у складі тендерної пропозиції» є дискримінаційною та ущемляє право участі у тендері вітчизняних виробників. Крім того зазначимо, що документ, який підтверджує факт сертифікації в Україні типу трамвайного вагону, отримується Учасником у разі наявності трамвайного вагону, тобто тільки після його виготовлення. Таким чином, вимога, щодо надання документу, який підтверджує факт сертифікації в Україні типу трамвайного вагону у складі тендерної пропозиції, є дискримінаційною, також з огляду на те, що серед Учасників є такі, в яких на момент подачі тендерної пропозиції не має виготовлених трамвайних вагонів та таке виготовлення буде здійснюватись у відповідності до строку поставки, який передбачається у Тендерній документації, тобто, в таких Учасників апріорі не може бути цих сертифікатів. Більш того, трамвайні вагони, які є предметом закупівлі в рамках закупівлі №UA-2017-05-31-000423-a від 31.05.2017 року: «Рейковий рухомий склад» код 34620000-9 за ДК 021:2015 (пасажирські самохідні трамвайні вагони довжиною понад 26 метрів з низьким рівнем підлоги) повинні відповідати всім вимогам зазначеним в тендерної документації і повинні пройти сертифікацію на момент подання учасником тендерної пропозиції. Тобто трамвайні вагони, що будуть поставлятися в рамках даної закупівлі повинні бути до 1.07.2017 року вже виготовлені, пройти сертифікацію та мати всі технічні та конструктивні характеристики, які заявлені Замовником. Враховуючи вищенаведене, Учасник, якій має в наявності необхідну кількість сертифікованих трамвайних вагонів, в яких хоча би одна технічна характеристика чи елемент конструкції не співпадає з вимогами Замовника, але який міг би в коротшій термін внести необхідні зміни в конструкцію трамвайного вагону, не має можливості також приймати участь в тендері, так як відповідно до діючого законодавства України у разі внесення змін до конструкції (складу) продукції або технології її виготовлення, що можуть вплинути на показники, які підтверджені під час сертифікації, заявник (виробник) зобов'язаний попередньо сповістити про це орган, який надав ліцензію. Орган з сертифікації продукції приймає рішення про необхідність проведення нових випробувань або оцінки стану виробництва продукції та проведення нової сертифікації продукції (ДСТУ 3413-96, Декрет КМУ «Про стандартизацію і сертифікацію» в редакції 10.02.2016 року). Таким чином круг учасників, які б могли приймати участі в даному тендері звужується (обмежується) тільки учасниками (учасником) в наявності якого на 1.07.2017 року є сертифіковані трамвайні вагони, технічні та конструктивні параметри яких повністю співпадають з вимогами Замовника. Замовник в роз’ясненні до тендерної документації зазначає, що відсутність раніше проведених сертифікаційних випробувань створює додатковий ризик невиконання закупівлі в повному обсязі у визначений строк. Наявність сертифікату на трамвайні вагону ні яким чином не впливає на спроможність виконання закупівлі Учасником (Переможцем) в строки встановлені тендерною документацією. А задля забезпечення виконання зобов’язань по укладеному договору між Замовником та Переможцем законодавством передбачені відповідальність за невиконання договору (глава 49 Цивільного кодексу України та статті 199, 217, 220, Глава 25 Господарського кодексу України) та забезпечення виконання договору про закупівлі відповідно до статті 26 Закону України «Про публічні закупівлі». Обґрунтування порушення процедури закупівлі. П.1, ст.3 Закону України «Про публічні закупівлі», передбачає що закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням. Згідно до п.1, ст.5 вищеназваного закону, вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах. Відповідно до п.3, ст.5 цього ж закону передбачається, що Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі» визначає, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Отже, зловживання своїм правом вимагати від учасників документи та встановлення вимог виключно на користь конкретного учасника (в даному випадку нерезидента) є дією спрямованою на звуження учасників закупівлі, що заборонено ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі». На підставі вищевикладеного та керуючись ст.ст. 3, 5, 18, 22 Закону України «Про публічні закупівлі», - ПРОСИМО: 1. Усунути дискримінаційні вимоги, а саме: виключити п.9, Таблиці 2 Тендерної документації, яка передбачає надання: «документа, який підтверджує факт сертифікації в Україні типу трамвайного вагону, що пропонується Учасником у складі тендерної пропозиції» або зробити уточнення про необхідність надання документа, який підтверджує факт сертифікації в Україні типу трамвайного вагону, що пропонується Учасником у складі тендерної пропозиції тільки на нові пасажирські трамвайні вагони, які ввозяться в Україну. Додатки: 1. платіжне доручення № 128 2.роз’яснення до тендерної документації, затверджене рішенням тендерного комітету КП «Київпастранс» від 22.06.2017 року

Комунальним підприємством «Київпастранс» оголошено відкриті торги на закупівлю "Рейковий рухомий склад» код 34620000-9 за ДК 021:2015 (пасажирські самохідні трамвайні вагони довжиною понад 26 метрів з низьким рівнем підлоги)" в кількості 40 одиниць (номер оголошення - UA-2017-05-31-000423-a). Участь у тендері взяли два учасники: POJAZDY SZYNOWE PESA BYDGOSZCZ SPÓŁKA AKCYJNA та Товариство з обмеженою відповідальністю "Спільне українсько-німецьке підприємство "Електронтранс" (надалі ТОВ СП "Електронтранс") Рішенням тендерного комітету КП "Київпастранс" від 17.07.2017 р. протокол № 798, переможцем тендеру визнано POJAZDY SZYNOWE PESA BYDGOSZCZ SPÓŁKA AKCYJNA (надалі PESA). ТОВ "СП "Електронтранс" вважає рішенням тендерного комітету КП "Київпастранс" від 17.07.2017 р. протокол № 798 таким, що прийнято з порушення норми Закону України "Про здійснення публічних закупівель", а дії тендерного комітету протиправними з огляду на наступне: 1. Відповідно до статті 28 Закону України "Про публічні закупівлі" оцінка пропозицій здійснюється на основі критеріїв і методики оцінки, зазначені замовником у тендерній документації. Відповідно до умов тендерної документації, затвердженої рішенням тендерного комітету КП «Київпастранс» від 31.05.2017 р. (протокол № 583), зі змінами від 15.06.2017 р. (протокол № 664) та від 30.06.2017 р. (протокол № 723), а саме розділу "V. Оцінка тендерної пропозиції", визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції здійснюється на основі єдиного критерію «Ціна». Під терміном «Ціна» мається на увазі ціна учасника з урахуванням усіх податків, зборів та обов’язкових платежів, які сплачує учасник згідно обраної системи оподаткування, в тому числі ПДВ. За результатами проведеного електронного аукціону, що відбувся 17.07.2017 р. запропоновано Учасниками наступні ціни: ТОВ СП "Електронтранс" 1 813 200 000,00 грн. з ПДВ; PESA 1 813 199 000,00 грн. з ПДВ. Однак, умовами тендерної документації. а саме п. 4.3. розділу "І Загальні положення", визначено, що поставка товару здійснюється на умовах DАP згідно з INCOTERMS-2010. Відповідно до базисних умов поставки згідно з INCOTERMS-2010 умови поставки DАP передбачають звільнення іноземного учасника від необхідності нести витрати по розмитненню товарів на митній території Замовника. А отже, враховуючи країну походження іноземного учасника, PESA звільнена від необхідності сплати імпортного мита в розмірі 5 % вартості товару. (Згідно з додатком І-А до угоди про асоціацію між Україною та Європейським союзом, Європейським співтовариством з атомної енергії і їхніми державами – членами (ратифікованої Законом України від 16.09.2014 року № 1678-VII), на 2017 рік ставка ввізного мита на вагони трамвайні для широкої колії становить 5%.). Таким чином, витрати по сплаті ввізного мита понесе Замовник – КП "Київпастранс" у сумі, що становитиме близько 75,55 млн. грн. (5 % від 1 510 999 166,67 (1 813 199 000,00 грн. - ПДВ 20%)). За результатами аналізу поданої PESA цінової пропозиції не вбачається, що ціна товару запропонована переможцем, включає в себе усі податки, збори та обов’язкові платежі, зокрема не включено суму ввізного мита, а отже Замовнику необхідно буде понести додаткові витрати за рахунок бюджетних коштів на суму, що становитиме близько 75,55 млн. грн. А отже, вважаємо, що діями тендерного комітету КП "Київпастранс" створено перешкоди у здійсненні правильного визначення цінової пропозиції учасника торгів нерезидента та встановлено нерівні умови для пропозиції конкурсних торгів щодо резидентів та нерезидентів під час здійснення їх оцінки Замовником. ТОВ СП "Електронтранс" вважає, що Замовник неправомірно обрав переможцем процедури закупівлі фірму PESA, оскільки відповідно до умов документації конкурсних торгів єдиним критерієм оцінки є ціна, яка повинна включати в себе усі податки, збори та обов’язкові платежі, зокрема й мито. З врахуванням фактичних затрат Замовника на поставку товару цінова пропозиція Учасників становить: ТОВ СП "Електронтранс" 1 813 200 тис. грн. з ПДВ; PESA 1 888 749 тис. грн. з ПДВ. Таким чином, цінова пропозиція ТОВ СП «Електронтранс» є найбільш економічно вигідною у порівнянні з ціновою пропозицією PESA. А тому рішенням тендерного комітету КП "Київпастранс" від 17.07.2017 р. протокол № 798 є незаконним та підлягає скасуванню. Крім того, відповідно до п. 2 розділу 5 «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації з метою дотримання вимог частини четвертої статті 36 Закону, уникнення випадків, передбачених статтею 37 Закону, переможець тендеру у строк, що не перевищує п’яти днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, повинен надати Замовнику (завантажити в сканованому вигляді в електронну систему закупівель) цінову пропозицію за формою, наведеною в Додатку 1, приведену у відповідність до показників за результатами проведеного аукціону. 21.07.2017 р. фірмою PESA завантажено в сканованому вигляді в електронну систему закупівель цінову пропозицію за результатами проведеного аукціону, у які й вказана ціна 50 876 934,80 Євро без ПДВ. Відповідно до п. 6 розділу 1 «Загальні положення» тендерної документації, валютою тендерної пропозиції є гривня. У разі якщо Учасником процедури закупівлі (далі – Учасник) є нерезидент, такий Учасник може зазначити ціну тендерної пропозиції у доларах США або євро. При цьому при розкритті тендерної пропозиції ціна такої тендерної пропозиції перераховується у гривні за офіційним курсом до іноземних валют, установленим Національним банком України на дату розкриття тендерних пропозицій. Станом на 17.07.2017 р. офіційний курс гривні до євро становив 2969,9155 грн. за 100 євро. Отже, після перерахування цінової пропозиції фірми PESA у гривні цінова пропозиція фірми PESA складає (50 876 934,80 євро + ПДВ 20%) * 2969,9155 / 100 = 1 813 202 367,06 грн. Таким чином, цінова пропозиція фірми PESA, що завантажена 21.07.2017 р., не відповідає показникам за результатами проведеного аукціону та перевищує цінову пропозицію ТОВ СП «Електронтранс». Відповідно до п.4 ч. 1ст. 30 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації. 2. Згідно аналізу цінової пропозиції PESA та іншої поданої документації цього Учасника виявлено наступні невідповідності: Відповідно до п.9 додатку 2 Переліку документів, які надаються усіма Учасниками для підтвердження відповідності вимогам тендерної документації, учасник процедури закупівлі повинен надати документ, який підтверджує факт сертифікації в Україні типу трамвайного вагону, що пропонується Учасником у складі тендерної пропозиції. Учасником PESA у переліку документів, що підтверджують відповідність вимогам зазначених в таблиці 2 та 3 до додатку 2 тендерної документації був поданий сертифікат відповідності № UA1.099.0037088-16 на трамвайний вагон моделі 71-414к. Відповідно до додатку 1 до вищевказаного сертифіката визначений перелік показників, які підтверджені під час добровільної сертифікації. Однак, відповідно до законодавства України, а саме наказу Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики №28 від 01.02.2005 р. "Про затвердження Переліку продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні", передбачено, що обов'язковій сертифікації в Україні підлягають пасажирські трамвайні вагони нові та такі, що були в користуванні і ввозяться в Україну (крім трамвайних вагонів для колії 1000 мм). Тому трамвайні вагони фірми PESA підлягають обов’язковій сертифікації на відповідність нормативним документам ДСТУ 4070-2002, ДСТУ 4224:2003, ДСТУ 4799:2007, ДСТУ 4876:2007, ДСТУ 4799:2007 щодо усіх необхідних показниках трамваю. Однак у долученому до тендерної пропозиції сертифікаті в додатку 1 вказані лише окремі пункти ДСТУ 4070-2002 , ДСТУ 4224:2003, ДСТУ 4799:2007, ДСТУ 4876:2007, ДСТУ 4799:2007 на відповідність яким проводилася сертифікація. При цьому не вказано ряд пунктів, які регламентують технічні характеристики, що мають значення для безпечної експлуатації трамвайного вагону. Зокрема не вказано пункти ДСТУ 4070-2002 , ДСТУ 4224:2003, ДСТУ 4799:2007, ДСТУ 4876:2007, ДСТУ 4799:2007 згідно переліку, що додається. Слід зазначити, що обов’язкова сертифікація передбачає, що трамвайний вагон має відповідати в повному обсязі всім без виключення пунктам ДСТУ 4070-2002 , ДСТУ 4224:2003, ДСТУ 4799:2007, ДСТУ 4876:2007, ДСТУ 4799:2007. Однак, відповідно до наданого сертифікату трамвайний вагон 71-414K, запропонований фірмою PESA, не відповідає в повному обсязі всім без виключення пунктам ДСТУ 4070-2002 , ДСТУ 4224:2003, ДСТУ 4799:2007, ДСТУ 4876:2007, ДСТУ 4799:2007. Таким чином, у складі пропозиції конкурсних торгів фірми PESA не надано документ, що підтверджує факт обов'язкової сертифікації в Україні типу трамвайного вагону, що пропонується Учасником. Крім того, відповідно технічних вимог (додаток 5 до тендерної документації) параметри запропонованого PESA вагона, не відповідають параметрам, які вимагалися Замовником, а саме п.18 та п.19 додатку 5: нахил підлоги (при його наявності) у місцях, призначених для пасажирів, що стоять, повинний бути менше 8% (ДСТУ 4070-2002 п. 4.8.1) однак PESA вказала 8%, нахил підлоги у проході до дверей (за його наявності) - повинен бути менше 3% (ДСТУ 4070-2002 п. 4.8.2), однак PESA вказала 3%. Отже, запропонований PESA вагон не відповідає технічним вимогам Замовника, визначених тендерною документацією. Пунктом 1 ст.3 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням. Статтею 1 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що органом оскарження є Антимонопольний комітет України в особі постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі - Колегія). Відповідно до Закону України «Про Антимонопольний комітет України» Антимонопольний комітет України здійснює свою діяльність на принципах законності, гласності та захисту конкуренції на засадах рівності (ст. 4 Закону України «Про Антимонопольний комітет України»), задля забезпечення формування та реалізації конкуренції на ринку (ст. 3 Закону України «Про Антимонопольний комітет України»). На підставі вищевикладеного та керуючись ст.ст. 1, 3, 5, 18, 22, 28 Закону України «Про публічні закупівлі», прошу: 1. Прийняти скаргу ТОВ СП «Електронтранс» до розгляду. 2. Зобов’язати КП «Київпастранс» скасувати рішення про намір укласти договір про закупівлю з POJAZDY SZYNOWE PESA BYDGOSZCZ SPÓŁKA AKCYJNA та визнати переможцем торгів на закупівлю "Рейковий рухомий склад» код 34620000-9 за ДК 021:2015 (пасажирські самохідні трамвайні вагони довжиною понад 26 метрів з низьким рівнем підлоги)" в кількості 40 одиниць (номер оголошення - UA-2017-05-31-000423-a) ТОВ СП «Електронтранс». Додатки: - платіжне доручення – на 1 арк. - перелік пунктів ДСТУ, що відсутні в сертифікаті трамвайного вагону 71-414K – на 10 арк. Генеральний директор В.Б. Пецух