Департаментом охорони здоров’я Київської обласної державної адміністрації (надалі – Замовник), відповідно до оголошення в електронній системі публічних закупівель Prozorro UA-2017-02-23-000623-a, проводяться відкриті торги по закупівлі послуг «33181000-2 (витратні матеріали для проведення процедур гемодіалізу/гемодіафільтрації) (3 лоти)».
Вважаємо проведення зазначених торгів такими, що відбуваються з порушеннями законодавства у сфері публічних закупівель, внаслідок чого порушені права та законні інтереси потенційних учасників, з наступних підстав.
Предмет закупівлі за лотом 3 становлять витратні матеріали, що використовуються при проведенні процедур гемодіалізу та гемодіафільтрації на діалізних машинах Dialog, Dialog, plus та Dialog, plus online, виробництва компанії B.Braun (Німеччина). Слід зазначити, що вказані апарати є обладнанням відкритого типу, до якого, без зниження якості, можливо пропонувати еквівалентні товари інших виробників. Така можливість підвищує конкуренцію серед учасників ринку та вже на даний момент дала можливість економії бюджетних коштів міста Києва в сумі близько 30 %.
Проте, тендерна документація при проведенні закупівлі UA-2017-02-23-000623-a, складена таким чином, що в предметі закупівлі за лотом 3 змішано товари для проведення процедур гемодіалізу та товари, виключно для гемодіафільтрації (магістраль для он-лайн ГДФ та фільтр для ультрачистого діалізного розчину). Вказані вироби для гемодіафільтрації не мають зареєстрованих в Україні аналогів, а тому не можуть входити до предмету закупівлі разом із іншими комплектуючими, які можуть бути запропоновані представниками інших виробників. Адже в такому випадку вимоги ТД є дискримінаційними та такими, що обмежують коло потенційних учасників торгів, що ніяк не може сприяти економії бюджетних коштів та порушує основні принципи публічних закупівель.
Дії Замовника в частині формування предмета закупівлі у спосіб, наведений вище, є дискримінаційними по відношенню до Учасників процедури закупівлі, які не мають змоги запропонувати до закупівлі специфічні та ексклюзивні витратні матеріали для гемодіафільтрації виробництва компанії B.Braun, але мають змогу запропонувати витратні матеріали для проведення процедур гемодіалізу, без втрати якості, різних виробників.
Отже, включення разом з іншими товарами до лоту 3 зазначених виробів для гемодіафільтрації, які виготовляються лише однією компанією та не мають еквівалентів, суперечить ст. ст. 3, 5 та 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон), що може стати приводом для оскарження умов закупівлі у порядку, визначеному чинним законодавством.
Слід зазначити, що аналогічної позиції щодо встановлених дискримінаційних вимог дотримується Постійно діюча Адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері державних закупівель, яка пунктом 1 (Стосовно виділення деяких позицій предмета закупівлі) рішення № 1446-р/пк-ск від 01.07.2016р. визнала, що дії замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини третьої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також, права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 3 Закону, та зобов’язала замовника торгів внести відповідні зміни до Документації.
На підставі викладеного, керуючись ст. 23 Закону, вимагаємо усунути порушення під час проведення вказаної процедури закупівлі шляхом виключення з тендерної документації дискримінаційних вимог, а саме шляхом поділу предмета закупівлі за лотом 3 на два окремих лоти: один лот - товари для процедур гемодіалізу, інший лот - товари для процедур гемодіафільтрації, або ж поділу лоту 3 на кількість лотів, рівну кількості найменувань товарів.

ВИМОГА
про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель

Пунктом 8 додатку 2 до тендерної документації (надалі – ТД) в загальних вимогах до товарів за лотом №3 замовником вимагається, що учасник повинен підтвердити можливість забезпечення безкоштовного сервісного і ремонтного обслуговування гемодіалізних апаратів Dialog, Dialog+, Dialog+ online, які знаходяться на балансі лікарні: надати гарантійний лист від виробника гемодіалізних апаратів (або офіційного представника виробника на території України) щодо можливості забезпечення безкоштовного сервісного та ремонтного обслуговування вказаного обладнання.
Вказана вимога є безпідставною та такою, що не відповідає чинному законодавству у сфері публічних закупівель.
По-перше, дана вимога взагалі не має відношення до предмету закупівлі вказаного тендеру, адже предметом закупівлі є витратні матеріали для проведення процедур гемодіалізу/гемодіафільтрації, на які і повинні надаватися і надаються відповідні гарантії виробників. А вимога забезпечення (постачальником витратних матеріалів!) безкоштовного сервісного і ремонтного обслуговування гемодіалізних апаратів Dialog, Dialog+, Dialog+ online, які знаходяться на балансі лікарні, повинна була стосуватися постачальників саме зазначених гемодіалізних апаратів Dialog, Dialog+, Dialog+ online, і аж ніяк не постачальників витратних матеріалів, які не мають ніякого відношення до апаратів, які знаходяться на балансі лікарні.
Крім того, Проведення сервісного обслуговування діалізних машин не відноситься до предмету закупівлі, і включення даної вимоги до предмету закупівлі є порушення Замовником Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі від 17.03.2016 № 454 та ст. 1 Закону. Адже предметом даної закупівлі є витратні матеріали для гемодіалізу, які є товарами, в розумінні ст. 1 Закону, в той час коли, сервісне обслуговування гемодіалізних машин це – послуга згідно ст. 1 Закону.
По-друге (якщо опустити порушення, описане в попередньому абзаці), вимога ТД щодо надання гарантійного листа саме від виробника гемодіалізної апаратури (або офіційного представника виробника на території України) щодо безкоштовного сервісного обслуговування гемодіалізної апаратури, на якій будуть використовуватись запропоновані витратні матеріали, обмежує коло учасників лише тими суб'єктами господарювання, які мають трудові або інші договірні правовідносини безпосередньо з виробником гемодіалізних апаратів Dialog, Dialog+, Dialog+ online, що є дискримінацією по відношенню до інших потенційних учасників Процедури закупівлі, у тому числі, Скаржника.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Дії Замовника (в частині встановлення зазначених вище умов Документації) порушують вимоги частини четвертої статті 22 Закону та принципи здійснення закупівель, визначені статтею 3 Закону, а саме - недискримінація учасників.
Слід також зазначити, що виробники витратних матеріалів для гемодіалізу (іноземні компанії) не можуть бути обізнаними в повній мірі про технічний стан гемодіалізних апаратів Замовника, в тому числі можливості забезпечення їх сервісного обслуговування. Враховуючи наведене, подібні гарантії виробників продукції щодо забезпечення обслуговування взагалі не можуть братись до уваги.
На підставі викладеного, керуючись ст. 23 Закону, вимагаємо усунути порушення під час проведення вказаної процедури закупівлі шляхом виключення з тендерної документації вказаної вимоги щодо безкоштовного сервісного та ремонтного обслуговування гемодіалізних апаратів, які знаходяться на балансі лікарні.

Вимога Замовнику відминити торги, які опубліковано з порушенням Закону

Відповідно до оголошення даних торгів (UA-2017-02-23-000623-a), кінцевим строком подання тендерних пропозицій є 27.03.2017р., а дата аукціону встановлена 28.03.2017р. (без попередньої кваліфікації).
Враховуючи розмір очікуваної вартості закупівлі (перевищує суму, еквівалентну 133 тисячам євро), дане оголошення повинне оприлюднюватися відповідно до норм ч.4 ст. 10 Закону.
Відповідно до ч.5 ст. 28 Закону, у разі якщо оголошення про проведення процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до норм частини четвертої статті 10 цього Закону, замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність технічним вимогам, визначеним у тендерній документації, та визначає відповідність учасників кваліфікаційним критеріям до проведення автоматичної оцінки тендерних пропозицій (до аукціону).
Отже, встановлення в даному тендері дати аукціону відразу після кінцевої дати подання пропозицій, без попередньої кваліфікації учасників, є порушенням порядку оприлюднення оголошення про проведення процедури закупівлі.
На підставі викладеного, з метою уникнення порушення чинного законодавства у сфері публічних закупівель, вимагаємо відмінити відкриті торги по закупівлі послуг «33181000-2 (витратні матеріали для проведення процедур гемодіалізу/гемодіафільтрації)» відповідно до ч.1 ст. 31 Закону.