Вих.№ 15/11-1 від 15.11.2016 р. Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель вул. Урицького, 45, м. Київ-35, 03035 Скаржник: Товариство з обмеженою відповідальністю «Газтрон Трейд» Україна, 01133, м. Київ, вул. Євгена Коновальця, буд. 36, приміщення 45А Код ЄДРПОУ 40237768 Тел.: +38 (044) 585-42-52 E-mail: office@gaztron.com Замовник: Філія "БМФ "УКРГАЗПРОМБУД" ПАТ "УКРТРАНСГАЗ" 36002, м. Полтава, вул. Кагамлика 33а Тел. (0532) 51-53-56, (0532) 51-55-91 E-mail: lutcenko-bn@utg.ua, litvinenko-ya@utg.ua СКАРГА Товариство з обмеженою відповідальністю «Газтрон-Трейд» (далі за текстом – Товариство), в особі директора Чуйко Олега Ігоровича, який діє на підставі Статуту, цим повідомляє про наступне. 20 липня 2016 року на електронному торговому майданчику https://smarttender.biz/, що є авторизованим електронним майданчиком, було опубліковане оголошення № 217007 щодо проведення Філією "БМФ "УКРГАЗПРОМБУД" ПАТ "УКРТРАНСГАЗ" (далі за текстом – Замовник) відкритих торгів із предметом закупівлі: Паливо рідинне та газ; оливи мастильні (Мастильні оливи та мастильні матеріали (Олива моторна); код за ДК 021:2015: 09211000-1). Товариством з обмеженою відповідальністю «Газтрон Трейд» (далі за текстом – Скаржник) було запропоновано до постачання за лотом № 7: - Олива моторна М-10Г2к в кількості 12000 л, ціною за одиницю 21,50 грн. (без ПДВ), - Олива моторна М-10 ДМ в кількості 16000 л, ціною за одиницю 21,25 грн. (без ПДВ), - Олива моторна М-8В в кількості 7000 л, ціною за одиницю 21,25 грн. (без ПДВ); Загальною вартістю пропозиції 746 750,00 грн. без ПДВ, 896 100,00 грн. з ПДВ. В протоколі № 105/3-лот № 7 розгляду тендерних пропозицій від 02.11.2016 р. Замовником було визначено в якості підстави відхилення тендерної пропозиції Товариства наступне: 1) В складі пропозиції Учасник Товариство з обмеженою відповідальністю "ГАЗТРОН ТРЕЙД" по ЛОТАМ No1, No2, No7 надано банківську гарантію No 2018-3 від 9 вересня 2016 року надана ПАТ «Комерційний банк «Глобус», яка не відповідає вимогам Додатку No6, а саме: - відсутнє МФО банку-гаранта; 2) відсутнє безвідкличне та безумовне зобов'язання банку-гаранта протягом п’яти банківських днів, з дати отримання банком-гарантом першої письмової вимоги від бенефіціара (замовника), сплатити бенефіціару визначену у вимозі суму грошових коштів, що дорівнює сумі забезпечення тендерної пропозиції, без необхідності для бенефіціара обґрунтовувати свою вимогу, за умови, що в тексті вимоги буде зазначено, що сума, яка вимагається, повинна бути сплачена у зв'язку з виникненням обставин, за яких бенефіціару надається право вимагати платіж (не повертати забезпечення тендерної пропозиції), визначених частиною третьою статті 24 Закону України «Про публічні закупівлі»; 3) відсутні умови про те, що внесення змін до тексту банківської гарантії здійснюється за письмовим погодженням між принципалом, бенефіціаром та банком-гарантом. Проте вищезазначене не відповідає чинному законодавству з наступних підстав. 1. Товариством у складі пропозиції за лотом № 7 відповідно до вимог тендерної документації була надана Банківська гарантія № 2018-6 від 09.09.2016 р., надана ПАТ «Комерційний банк «Глобус» (далі за текстом – Банківська гарантія). Банківська гарантія № 2018-3 від 09.09.2016 р. взагалі надавалася в якості забезпечення за іншим лотом. П. 1 додатку 6 до тендерної документації встановлено, що «Форма та зміст банківської гарантії повинні відповідати вимогам цивільного законодавства України та умовам цієї тендерної документації. Законодавчі вимоги щодо оформлення банківських гарантій встановлені в Положенні про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженому Постановою Національного банку України № 639 від 15.12.2004 р. (далі за текстом – Положення). Пунктом 3 Глави 2 Положення визначено, що Гарантія має містити такі реквізити: назву документа - "Гарантія"; номер, дату та місце складання; повну або скорочену назву принципала, що збігається з назвою, яка зазначена ним у картці із зразками підписів і відбитка печатки, його місцезнаходження; назву валюти, в якій надається гарантія, словами та цифровий бо літерний код іноземної валюти відповідно до Класифікатора; суму гарантії цифрами та словами і валюту платежу; посилання на тендерну документацію про проведення тендера, в яких передбачена вимога щодо надання гарантії; назву бенефіціара, його місцезнаходження; назву банку бенефіціара - його назву та адресу, SWIFT-код (BIC kod) або номер телекса (зазначається за потребою); назву банку-гаранта; термін дії або строк дії гарантії чи обставини, за яких строк дії гарантії вважається закінченим; умови, за яких надається право вимагати платіж; умови щодо зменшення/збільшення суми гарантії (у разі потреби); умови, за яких можна вносити зміни до тексту гарантії принципалом, бенефіціаром, банком-гарантом; підпис і відбиток печатки банку-гаранта або електронні цифрові підписи. Всі вищезазначені умови є в наявності в наданій Банківській гарантії, отже, вона є такою, що відповідає нормам чинного законодавства, та вимога Замовника щодо обов’язкової наявності коду МФО в тексті гарантії є такою, що суперечить чинному законодавству. 2. Також, пунктом 6 Розділу 1 Положення передбачено, що «Якщо в гарантії немає прямого застереження про її відкличність вона є безвідкличною». Окрім того, в преамбулі Банківської гарантії чітко визначено, що Банк-Гарант приймає на себе безумовні, безвідкличні зобов’язання, а п. 4.2. Додатково встановлює, що Гарантія є безвідкличною. Та п. 6.1. Банківської гарантії встановлює, що «Термін сплати грошових коштів відбувається протягом 5 робочих днів з моменту отримання письмової вимоги від Бенефіціара». Щодо відсутності зобов’язання Банка-гаранта сплатити бенефіціару визначену у вимозі суму грошових коштів, що дорівнює сумі забезпечення тендерної пропозиції, без необхідності для бенефіціара обґрунтовувати свою вимогу, за умови, що в тексті вимоги буде зазначено, що сума, яка вимагається, повинна бути сплачена у зв'язку з виникненням обставин, за яких бенефіціару надається право вимагати платіж (не повертати забезпечення тендерної пропозиції), визначених частиною третьою статті 24 Закону України «Про публічні закупівлі», маємо зазначити, що п. 12.3. Банківської гарантії передбачено, що «з усіх інших питань, що не передбачені цією Гарантією, Банк-Гарант, Бенефіціар та Принципал керуються чинним законодавством України». Та чинним законодавством, як саме відзначив Замовник, частиною 3 статті 24 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що «Забезпечення тендерної пропозиції не повертається у разі: відкликання тендерної пропозиції учасником після закінчення строку її подання, але до того, як сплив строк, протягом якого тендерні пропозиції вважаються чинними; непідписання учасником, який став переможцем процедури торгів, договору про закупівлю; ненадання переможцем у строк, визначений в абзаці другому частини третьої статті 17 цього Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону; ненадання переможцем процедури торгів забезпечення виконання договору про закупівлю після отримання повідомлення про намір укласти договір, якщо надання такого забезпечення передбачено тендерною документацією». Відповідно, вимоги частини 3 статті 24 Закону України «Про публічні закупівлі» виконуються Банком-Гарантом відповідно до п. 12.3 Банківської гарантії, тож надана Банківська гарантія містить у себе зобов’язання щодо виконання ч. 3 ст. 24 ЗУ «Про публічні закупівлі», та твердження Замовника щодо відсутності такого зобов’язання є безпідставним. 3. Щодо відсутності в Банківській гарантії умов про те, що внесення змін до тексту банківської гарантії здійснюється за письмовим погодженням між принципалом, бенефіціаром та банком-гарантом, зазначаємо, що п. 8.1. наданої Банківської гарантії визначає, що «Зміни та доповнення до цієї Гарантії можуть вноситись Банком-гарантом виключно в письмовій формі за погодженням з Бенефіціаром». Та порядок внесення принципалом змін до умов гарантії законодавчо встановлений у вищезазначеному Положенні. Відповідно, вважаємо, що надана Банківська гарантія повністю відповідає вимогам чинного законодавства, та відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Газтрон Трейд» є безпідставним та таким, що порушує права Товариства. Окремо звертаємо Вашу увагу, що переможцем закупівлі за лотом № 7 обране ТОВ «Трейдингова компанія Інгус», якою також була надана Банківська гарантія, яка не відповідає вимогам додатку № 6 до тендерної документації (а саме – відсутній МФО банка-гаранта), проте це не стало причиною для відхилення тендерної пропозиції переможця, хоча тендерна пропозиція ТОВ «Трейдингова компанія Інгус» є істотно вищою (980 000,00 грн. з ПДВ), ніж тендерна пропозиція ТОВ «Газтрон Трейд» (896 100,00 грн. з ПДВ). Таким чином, Замовником порушені основні принципи здійснення публічних закупівель, а саме: Статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що «Закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням». Абз. 2 п. 2 ст. 18 Закону України «Про здійснення публічних закупівель» встановлює, що «Скарги, що стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки пропозицій учасників, подаються протягом 10 днів з дня оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, але до дня укладення договору про закупівлю». 10 листопада 2016 року Замовником було опубліковане Повідомлення № 105/4 – Лот № 7 про намір укласти договір від 09.11.2016 р. Відповідно, термін оскарження триває до 19.11.2016 р. включно. Враховуючи все вищевикладене, керуючись нормами чинного законодавства, прошу: 1. Прийняти цю скаргу до розгляду. 2. Визнати Протокол Замовника Філії "БМФ "УКРГАЗПРОМБУД" ПАТ "УКРТРАНСГАЗ" № 105/4-лот № 7 від 09.11.2016 р. та обрання переможцем закупівлі № 217007 за лотом № 7 ТОВ «Трейдингова компанія Інгус» протиправними. 3. Визнати Протокол Замовника Філії "БМФ "УКРГАЗПРОМБУД" ПАТ "УКРТРАНСГАЗ" № 105/3-лот № 7 розгляду тендерних пропозицій від 02.11.2016 р. та відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Газтрон Трейд» закупівлі № 217007 за лотом № 7 протиправними; 4. Розглянути пропозицію ТОВ «Газтрон Трейд» згідно вимог чинного законодавства. Додатки: - Платіжне доручення № 290 від 08.11.2016 р. - Цінова пропозиція по лоту № 7 вих. № 09/09-47 від 09.09.2016 р. - Цінова пропозиція ТОВ «Трейдингова компанія «Інгус» по лоту № 7 № 611 від 03.11.2016 р. - Протокол № 105/3-лот № 7 розгляду тендерних пропозицій від 02.11.2016 р. - Протокол № 105/4-лот № 7 розгляду тендерних пропозицій від 09.11.2016 р. - Повідомлення № 105/4 – Лот № 7 про намір укласти договір від 09.11.2016 р. - Банківська гарантія № 2018-6 від 09.09.2016, надана ПАТ «Комерційний банк «Глобус». - Банківська гарантія № 3251/16-ТГ/3 від 09.09.2016 р., надана ПАТ «Банк інвестицій та заощаджень». Директор ТОВ «ГАЗТРОН ТРЕЙД» О.І. Чуйко